Medidas contra o branqueamento de capitais e o financiamento do combate ao terrorismo nos Países Baixos e na Ucrânia

Introdução

Em nossa sociedade em rápida digitalização, os riscos com relação à lavagem de dinheiro e ao financiamento do terrorismo se tornam cada vez maiores. Para as organizações, é importante estar ciente desses riscos. As organizações precisam ser muito precisas com a conformidade. Na Holanda, isso se aplica especialmente a instituições que estão sujeitas a obrigações que derivam da Lei Holandesa Escritórios de sobre prevenção da lavagem de dinheiro e do financiamento do terrorismo (Wwft).

Essas obrigações são instaladas para detectar e combater a lavagem de dinheiro e o financiamento do terrorismo. Para mais informações sobre as obrigações derivadas dessa lei, consulte nosso artigo anterior 'Compliance no setor jurídico holandês'. Quando as instituições financeiras não cumprem essas obrigações, isso pode ter consequências graves. A prova disso é mostrada em um julgamento recente da Comissão Holandesa de Apelação para negócios e indústria (17 de janeiro de 2018, ECLI:NL:CBB:2018:6).

Acórdão da Comissão Holandesa de Apelação para Empresas e Indústria

Este caso é sobre uma empresa fiduciária que fornece serviços fiduciários para pessoas físicas e jurídicas. A empresa fiduciária forneceu seus serviços a uma pessoa física que possuía imóveis na Ucrânia (pessoa A). O imóvel valia US$ 10,000,000. A pessoa A emitiu certificados do portfólio imobiliário para uma entidade legal (entidade B). As ações da entidade B eram detidas por um acionista nomeado de nacionalidade ucraniana (pessoa C). Portanto, a pessoa C era a proprietária beneficiária final do portfólio imobiliário. Em um determinado momento, a pessoa C transferiu suas ações para outra pessoa (pessoa D).

A pessoa C não recebeu nada em troca dessas ações, elas foram transferidas para a pessoa D gratuitamente. A pessoa A informou a empresa fiduciária sobre a transferência das ações e a empresa fiduciária nomeou a pessoa D como a nova proprietária beneficiária final do imóvel. Poucos meses depois, a empresa fiduciária informou a Unidade de Investigação Financeira Holandesa sobre várias transações, incluindo a transferência de ações mencionada antes. Foi quando os problemas surgiram. Após ser informado da transferência de ações da pessoa C para a pessoa D, o Banco Nacional Holandês impôs uma multa de EUR 40,000 à empresa fiduciária. O motivo para isso foi o não cumprimento do Wwft.

De acordo com o Dutch National Bank, a empresa fiduciária deveria ter suspeitado que a transferência de ações poderia estar relacionada à lavagem de dinheiro ou financiamento do terrorismo, uma vez que as ações foram transferidas gratuitamente enquanto o portfólio imobiliário valia muito dinheiro. Portanto, a empresa fiduciária deveria ter relatado essa transação dentro de quatorze dias, o que deriva do Wwft. Essa infração geralmente é punida com uma multa de EUR 500,000. No entanto, o Dutch National Bank moderou essa multa para um valor de EUR 40,000 devido à extensão da infração e ao histórico da empresa fiduciária.

A empresa fiduciária levou o caso ao tribunal porque acreditava que a multa foi imposta ilegalmente. A empresa fiduciária argumentou que a transação não era uma transação conforme descrita no Wwft, uma vez que a transação supostamente não era uma transação em nome da pessoa A. No entanto, a Comissão pensa o contrário. A formação entre a pessoa A, a entidade B e a pessoa C foi construída para evitar uma possível cobrança de impostos do governo ucraniano. A pessoa A desempenhou um papel fundamental nessa construção.

Além disso, o proprietário beneficiário final do imóvel mudou ao transferir as ações da pessoa C para a pessoa D. Isso também envolveu uma mudança na posição da pessoa A, já que a pessoa A não detinha mais o imóvel para a pessoa C, mas para a pessoa D. A pessoa A estava intimamente envolvida com a transação e, portanto, a transação foi em nome da pessoa A. Já que a pessoa A é cliente da empresa fiduciária, a empresa fiduciária deveria ter relatado a transação. Além disso, a Comissão declarou que a transferência das ações é uma transação incomum.

Isso está no fato de que as ações foram transferidas gratuitamente, enquanto o valor do imóvel representava USD 10,000,000. Além disso, o valor do imóvel era notável em combinação com os outros ativos da pessoa C. Por fim, um dos diretores do trust office destacou que a transação era "altamente incomum", o que reconhece a estranheza da transação. A transação, portanto, levanta suspeita de lavagem de dinheiro ou financiamento do terrorismo e deveria ter sido relatada sem demora. A multa foi, portanto, imposta legalmente.

Todo o julgamento está disponível neste link.

Medidas contra o branqueamento de capitais e o financiamento do combate ao terrorismo na Ucrânia

O caso mencionado acima mostra que uma empresa fiduciária holandesa pode ser multada por transações que ocorreram na Ucrânia. A lei holandesa pode, portanto, também se aplicar a organizações que operam em outros países, desde que haja um vínculo com a Holanda. A Holanda implementou algumas medidas para detectar e combater a lavagem de dinheiro e o financiamento do terrorismo. Para organizações ucranianas que desejam operar na Holanda ou para empreendedores ucranianos que desejam iniciar um negócio na Holanda, a conformidade com a lei holandesa pode ser difícil.

Isso se deve em parte ao fato de que a Ucrânia tem diferentes maneiras de lidar com lavagem de dinheiro e financiamento do terrorismo e ainda não implementou medidas tão abrangentes quanto a Holanda. No entanto, o combate à lavagem de dinheiro e financiamento do terrorismo se tornou um tópico cada vez mais importante na Ucrânia. Tornou-se até mesmo um tópico tão atual, que o Conselho da Europa decidiu iniciar uma investigação sobre lavagem de dinheiro e financiamento do terrorismo na Ucrânia.

Em 2017, o Conselho da Europa conduziu uma investigação sobre as medidas antilavagem de dinheiro e financiamento antiterrorismo na Ucrânia. Esta investigação foi realizada por um comitê especialmente nomeado, a saber, o Comitê de Peritos sobre Avaliação de Medidas Antilavagem de Dinheiro e Financiamento do Terrorismo (MONEYVAL). O comitê apresentou o relatório de suas descobertas em dezembro de 2017.

Este relatório fornece um resumo das medidas antilavagem de dinheiro e financiamento antiterrorismo em vigor na Ucrânia. Ele analisa o nível de conformidade com as 40 Recomendações da Força-Tarefa de Ação Financeira e o nível de eficácia do sistema antilavagem de dinheiro e financiamento antiterrorismo da Ucrânia. O relatório também fornece recomendações sobre como o sistema pode ser fortalecido.

Principais conclusões da investigação

O Comitê descreveu várias descobertas importantes apresentadas na investigação, que estão resumidas abaixo:

• A corrupção representa um risco central no que diz respeito à lavagem de dinheiro na Ucrânia. A corrupção gera grandes quantidades de atividades criminosas e prejudica o funcionamento das instituições estatais e do sistema de justiça criminal. As autoridades estão cientes dos riscos decorrentes da corrupção e estão implementando medidas para diminuí-los. No entanto, o foco da aplicação da lei para combater a lavagem de dinheiro relacionada à corrupção apenas começou.
• A Ucrânia tem uma compreensão razoavelmente boa dos riscos de lavagem de dinheiro e financiamento ao terrorismo. No entanto, a compreensão desses riscos pode ser aprimorada em certas áreas, como riscos transfronteiriços, setor sem fins lucrativos e pessoas jurídicas. A Ucrânia possui amplos mecanismos nacionais de coordenação e formulação de políticas para enfrentar esses riscos, que têm um efeito positivo. O empreendedorismo fictício, a economia paralela e o uso de dinheiro ainda precisam ser abordados, pois representam um grande risco de lavagem de dinheiro.
• A Unidade de Inteligência Financeira da Ucrânia (UFIU) gera inteligência financeira de alto nível. Isso regularmente desencadeia investigações. As agências policiais também buscam informações da UFIU para apoiar seus esforços de investigação. No entanto, o sistema de TI da UFIU está ficando desatualizado e os níveis de pessoal não conseguem lidar com a grande carga de trabalho. No entanto, a Ucrânia tomou medidas para melhorar ainda mais a qualidade dos relatórios.
• A lavagem de dinheiro na Ucrânia ainda é essencialmente vista como uma extensão a outras atividades criminosas. Supunha-se que a lavagem de dinheiro só poderia ser levada a tribunal após uma condenação prévia por uma infração prévia. As sentenças por lavagem de dinheiro também são menores do que por ofensas subjacentes. As autoridades ucranianas começaram recentemente a tomar medidas para confiscar certos fundos. No entanto, essas medidas não parecem ser aplicadas de maneira consistente.
• Desde 2014, a Ucrânia concentra-se nas consequências do terrorismo internacional. Isso ocorreu principalmente devido à ameaça do Estado Islâmico (IS). As investigações financeiras são conduzidas paralelamente a todas as investigações relacionadas ao terrorismo. Embora aspectos de um sistema eficaz sejam demonstrados, a estrutura legal ainda não está totalmente alinhada com os padrões internacionais.
• O Banco Nacional da Ucrânia (NBU) tem um bom entendimento dos riscos e aplica uma abordagem baseada em riscos adequada à supervisão dos bancos. Grandes esforços foram feitos para garantir a transparência e remover os criminosos do controle dos bancos. O NBU aplicou uma ampla gama de sanções aos bancos. Isso resultou na aplicação eficaz de medidas preventivas. No entanto, outras autoridades exigem melhorias significativas no desempenho de suas funções e na aplicação de medidas preventivas.
• A maioria do setor privado na Ucrânia conta com o Registro Único do Estado para verificar o beneficiário efetivo de seu cliente. No entanto, o Registrador não garante que as informações fornecidas pelas pessoas coletivas sejam precisas ou atualizadas. Isso é considerado um problema material.
• A Ucrânia tem sido geralmente pró-ativa no fornecimento e busca de assistência jurídica mútua. No entanto, questões como depósitos em dinheiro afetam a eficácia da assistência jurídica mútua fornecida. A capacidade da Ucrânia de prestar assistência também é afetada negativamente pela transparência limitada das pessoas coletivas.

Conclusões do relatório

Com base no relatório, pode-se concluir que a Ucrânia enfrenta riscos significativos de lavagem de dinheiro. A corrupção e as atividades econômicas ilegais são as principais ameaças à lavagem de dinheiro. A circulação de caixa na Ucrânia é alta e aumenta a economia paralela na Ucrânia. Essa economia paralela representa uma ameaça significativa ao sistema financeiro e à segurança econômica do país. Em relação ao risco de financiamento do terrorismo, a Ucrânia é usada como país de trânsito para aqueles que desejam se juntar aos combatentes do EI na Síria. O setor sem fins lucrativos é vulnerável ao financiamento do terrorismo. Este setor foi mal utilizado para canalizar fundos para terroristas e organizações terroristas.

No entanto, a Ucrânia tomou medidas para combater a lavagem de dinheiro e o financiamento do terrorismo. Uma nova lei de combate à lavagem de dinheiro / financiamento ao terrorismo foi adotada em 2014. Essa lei exige que as autoridades realizem uma avaliação de riscos para identificar riscos e define medidas para prevenir ou mitigar esses riscos. Também foram realizadas alterações no Código de Processo Penal e no Código Penal. Além disso, as autoridades ucranianas têm uma compreensão substancial dos riscos e são eficazes na coordenação doméstica para combater a lavagem de dinheiro e o financiamento do terrorismo.

A Ucrânia já deu grandes passos para combater a lavagem de dinheiro e o financiamento do terrorismo. Ainda assim, há espaço para melhorias. Algumas falhas e incertezas permanecem na estrutura de conformidade técnica da Ucrânia. Essa estrutura também precisa ser alinhada aos padrões internacionais.

Além disso, a lavagem de dinheiro tem que ser vista como uma infração separada, não apenas como uma extensão de uma atividade criminosa subjacente. Isso resultará em mais processos e condenações. Investigações financeiras devem ser rotineiramente realizadas e a análise e articulação escrita de riscos de lavagem de dinheiro e financiamento do terrorismo devem ser aprimoradas. Essas ações são consideradas as ações prioritárias para a Ucrânia com relação à lavagem de dinheiro e financiamento do terrorismo.

O relatório inteiro está disponível neste link.

Conclusão

Lavagem de dinheiro e financiamento do terrorismo representam um grande risco para nossa sociedade. Portanto, esses tópicos são abordados em todo o mundo. A Holanda já implementou algumas medidas para detectar e combater a lavagem de dinheiro e o financiamento do terrorismo. Essas medidas não são apenas importantes para organizações holandesas, mas também podem se aplicar a empresas com operações transfronteiriças. A Wwft se aplica quando há um link para a Holanda, como é mostrado no julgamento mencionado acima.

Para instituições que se enquadram no escopo da Wwft, é importante saber quem são seus clientes, a fim de cumprir com a lei holandesa. Essa obrigação também pode se aplicar a entidades ucranianas. Isso pode acabar sendo difícil, já que a Ucrânia ainda não implementou medidas tão abrangentes de combate à lavagem de dinheiro e ao financiamento do terrorismo quanto a Holanda.

No entanto, o relatório do MONEYVAL mostra que a Ucrânia está tomando medidas para combater a lavagem de dinheiro e o financiamento do terrorismo. A Ucrânia tem amplo conhecimento dos riscos de lavagem de dinheiro e financiamento do terrorismo, o que é um primeiro passo importante. No entanto, a estrutura legal ainda contém algumas falhas e incertezas que precisam ser abordadas. O uso generalizado de dinheiro na Ucrânia e a grande economia paralela que o acompanha representam a maior ameaça à sociedade ucraniana.  

A Ucrânia certamente registrou progresso em sua política antilavagem de dinheiro e financiamento antiterrorismo, mas ainda há espaço para melhorias. As estruturas legais da Holanda e da Ucrânia lentamente se aproximam uma da outra, o que eventualmente tornará mais fácil para as partes holandesa e ucraniana cooperarem. Até lá, é importante que essas partes estejam cientes das estruturas legais e realidades holandesas e ucranianas, a fim de cumprir com as medidas antilavagem de dinheiro e financiamento antiterrorismo.