Falência na Holanda: como funciona para empreendedores e credores

Um tribunal holandês declara uma empresa ou pessoa falida quando o devedor deixa de pagar suas dívidas e possui mais de um credor. A principal exceção: um devedor que se recusa a pagar uma única fatura genuinamente contestada não é considerado falido, assim como uma empresa com patrimônio líquido negativo que ainda paga seus fornecedores. Abaixo, você encontrará informações sobre como funciona o processo, como uma petição é apresentada e decidida, o que o administrador judicial faz, quem recebe primeiro e o que os diretores e credores devem fazer.

As regras estão na Lei de Falências ( Faillissementswet , Fw). Uma vez que um tribunal declara a falência ( faillissement ), todos os bens do devedor ficam sob o controle de um administrador judicial ( curator ) nomeado pelo tribunal. Um juiz supervisor ( rechter-commissaris ) supervisiona o administrador. O administrador vende os bens e distribui o produto da venda entre os credores na ordem estabelecida por lei.

A falência encerra uma empresa. Não a salva. Se o seu objetivo é manter a empresa ativa, considere primeiro as alternativas apresentadas mais abaixo nesta página. A partir do momento em que a sentença é proferida, você perde o controle da empresa e o administrador judicial assume o controle. É por isso que o momento da sua decisão é muito mais importante do que a papelada subsequente.

Quando um tribunal holandês declara falência?

Um tribunal declara falência quando o devedor se encontra em situação de insolvência ( opgehouden te betalen ). Na prática, isso significa que existe pelo menos uma dívida vencida e exigível, e pelo menos um outro credor.

O Artigo 1º da Lei de Falências estabelece esse critério único. A jurisprudência o complementa com dois requisitos que um credor requerente deve comprovar. Primeiro, deve haver um crédito devido e exigível. Segundo, deve haver pelo menos um outro credor. Esse segundo requisito é chamado de pluralidade de credores ( pluraliteit van schuldeisers ). Um devedor que se recusa a pagar uma fatura contestada não está falido. Um devedor com vários credores a quem não consegue pagar está.

A insolvência no sentido contábil não é o critério. Não importa se as dívidas excedem os ativos. Uma empresa com um balanço patrimonial saudável, mas sem caixa, pode ser declarada falida. Uma empresa com patrimônio líquido negativo que ainda paga seus fornecedores não pode. O tribunal analisa o comportamento de pagamento e a situação no dia da audiência.

Faz diferença se o devedor é uma pessoa física ou jurídica?

Sim, com certeza. Uma empresa desaparece após a falência, enquanto uma pessoa física mantém as dívidas não pagas.

O procedimento aplica-se tanto a pessoas singulares como a pessoas coletivas. Quando uma pessoa coletiva é extinta por falência e nada resta, a entidade deixa de existir. As suas dívidas em dívida desaparecem com ela. Quando uma pessoa singular é declarada falida, a parte em dívida de cada dívida pode continuar a ser executada após o término do processo de falência. Uma falência, portanto, não dá à pessoa singular um novo começo. Apenas o regime legal de reestruturação de dívidas para pessoas singulares ( Wet schuldsanering natuurlijke personen , Wsnp) o pode fazer.

Qual procedimento se aplica: falência, suspensão de pagamentos, WHOA ou Wsnp?

A lei holandesa de insolvência oferece quatro caminhos. A falência liquida as dívidas, a suspensão de pagamentos ganha tempo, a WHOA reestrutura as dívidas sem insolvência e a Wsnp liquida as dívidas de uma pessoa física.

Escolher o caminho errado, ou escolher tarde demais, é o erro mais caro nesta área. A tabela abaixo apresenta as principais diferenças.

A WHOA é a via mais frequentemente negligenciada. Seu nome completo é Lei de Confirmação de Acordos de Composição Privada ( Wet homologatie onderhands akkoord ). Ela permite que uma empresa em processo de insolvência, mas que ainda possui um negócio viável, imponha um acordo de composição a credores relutantes. Pode inclusive vincular acionistas, desde que as salvaguardas legais sejam cumpridas.

O programa WHOA só funciona enquanto ainda houver algo a ser reestruturado. Na prática, isso significa meses antes de um pedido de falência ser protocolado. Nosso artigo sobre o programa WHOA explica o procedimento. A suspensão de pagamentos é abordada em um artigo separado.

Qual o custo desses procedimentos e quanto tempo eles levam?

Isso varia muito de caso para caso, sendo impossível fornecer um valor preciso. Qualquer quantia mencionada antecipadamente é uma estimativa.

Uma falência de pequeno porte, sem ativos, geralmente é encerrada em poucos meses por falta de recursos. Já a insolvência de um grupo com subsidiárias estrangeiras pode se estender por anos. O que podemos afirmar é o seguinte: o juiz supervisor fixa os honorários do administrador judicial, e esses honorários são pagos com recursos da massa falida antes que os credores recebam qualquer valor. Os honorários de uma reestruturação sob a Lei de Falências e Recuperação Judicial (WHOA, na sigla em inglês) são pagos pela própria empresa e podem ser substanciais.

Como é feito o pedido de falência e como ele é decidido?

Existem três caminhos: o devedor apresenta sua própria declaração, um credor entra com uma petição no tribunal ou o Ministério Público recorre em nome do interesse público. O juizado especial cível da comarca onde o devedor tem seu domicílio ou sede decide.

Como você mesmo declara falência?

Você utiliza o formulário próprio do tribunal, não precisa de advogado e o judiciário não cobra nenhuma taxa judicial por esse procedimento. O que o tribunal precisa é de um panorama completo de suas finanças.

Uma pessoa física ou o conselho de administração de uma pessoa jurídica pode apresentar sua própria declaração ( eigen aangifte ). O formulário indica quais documentos devem ser anexados. É necessário fornecer uma declaração recente de bens e dívidas, uma lista de todos os credores com valores e endereços, uma visão geral dos ativos e seu valor real, extratos bancários recentes e os contratos de trabalho de todos os funcionários. Uma declaração incompleta acarreta prejuízos de semanas. Essas semanas são cruciais quando a folha de pagamento está para vencer.

Como funciona uma petição de credor?

O pedido de falência de um credor deve ser apresentado por um advogado holandês ( advocaat ) de acordo com o Artigo 5 da Lei de Falências, e o credor paga as custas judiciais. O credor deve tornar plausíveis tanto a sua própria reivindicação quanto as dos demais credores.

Normalmente, o credor indica um credor complementar cujo crédito também esteja pendente. Não há um valor mínimo legal para a dívida. Quando um devedor alega que o crédito é muito baixo ou contestado, o debate gira em torno da possibilidade de comprovar rapidamente a dívida nesses procedimentos sumários, e não em torno de um valor específico. As custas judiciais são fixadas anualmente e divulgadas pelo judiciário. Elas são mais elevadas para organizações do que para pessoas físicas.

O que acontece na audiência?

A audiência ocorre em gabinete, geralmente dentro de algumas semanas, e é breve. O tribunal costuma decidir no mesmo dia ou logo em seguida.

O devedor pode comparecer e explicar por que o requisito não foi atendido ou por que a cobrança é genuinamente contestada. O devedor também pode solicitar a suspensão dos pagamentos, o que o tribunal pode conceder. É geralmente sensato apresentar sua posição por escrito antes da audiência. Se o devedor pagar ou garantir o crédito imputado antes da sentença, o fundamento da petição normalmente desaparece.

Em sua sentença, o tribunal nomeia o administrador judicial e o juiz supervisor. A falência é registrada no Cadastro Central de Insolvência ( Centraal Insolventieregister ), que pode ser consultado por qualquer pessoa.

O que muda no dia do julgamento?

O devedor perde imediatamente o poder de administrar e dispor de seus bens. Os credores não podem mais exigir o cumprimento de suas obrigações individualmente.

Os penhoras caducam. Os processos pendentes relativos a créditos que devem ser verificados no processo de falência ficam suspensos. É possível recorrer de uma declaração de falência, mas os prazos são curtos. Entretanto, a sentença entra em vigor imediatamente.

O que faz o administrador fiduciário?

O administrador judicial gere e liquida a massa falida no interesse de todos os credores em conjunto, sob a supervisão do juiz supervisor. O administrador judicial não é consultor do devedor e não representa nenhum credor individualmente.

Essa distinção surpreende tanto empresários quanto credores. Na prática, o administrador judicial assume a posse dos livros e registros contábeis e garante a segurança dos ativos. O administrador decide se a empresa continuará operando por um período, cobra as faturas em aberto e vende o que for possível. O administrador também publica relatórios sobre a falência em intervalos regulares.

Pode o administrador judicial desfazer transações realizadas antes da falência?

Sim. Atos jurídicos que prejudicaram os credores podem ser anulados por meio da ação de anulação ( failissementspauliana ).

Para certos atos praticados no prazo de um ano anterior à falência, o Artigo 43 da Lei de Falências presume que ambas as partes sabiam que os credores seriam prejudicados. Isso inclui muitos atos com partes relacionadas. A outra parte deve então provar o contrário. A transferência de ativos para um comprador amigo pouco antes do pedido de falência é a maneira mais comum de um administrador transformar uma situação desfavorável em responsabilidade pessoal.

O segundo poder importante do administrador fiduciário é a investigação sobre como o conselho de administração geriu a empresa. É nessa investigação que surgem as denúncias contra os diretores. Discutiremos isso a seguir.

Como os credores apresentam suas reivindicações?

Os credores submetem suas reivindicações ao administrador judicial, e não ao tribunal. O administrador judicial verifica cada reivindicação comparando-a com os registros.

As reivindicações contestadas são tratadas na audiência de verificação ( verificatievergadering ) ou em processos separados que dela decorrem. Em muitos casos de falência na Holanda, a audiência de verificação nunca chega a ser realizada. O patrimônio acaba sendo insuficiente e o tribunal encerra o processo de falência por falta de ativos. Mesmo assim, apresentar uma reivindicação ainda vale a pena. Custa pouco e é a única maneira de participar de uma possível indenização.

Quem recebe primeiro?

A lei estabelece a ordem, não a negociação. Os credores com garantia real vêm em primeiro lugar, seguidos pelas custas da massa falida, depois pelos credores preferenciais e, por último, pelos credores comuns.

Os credores com direito de penhor ou hipoteca ficam fora do processo de falência. Eles podem executar suas garantias como se não houvesse falência, embora o administrador judicial possa estipular um prazo razoável para que o façam. O que sobrar destina-se primeiramente às dívidas da massa falida ( boedelschulden ). Estas incluem os honorários do administrador judicial e as obrigações assumidas pelo próprio administrador. Em seguida, vêm os créditos preferenciais, entre os quais se destacam os créditos fiscais e trabalhistas. Só então os credores quirografários comuns recebem o que sobrar, proporcionalmente aos seus créditos. Em uma massa falida, os credores comuns muitas vezes não recebem nada.

O que acontece aos funcionários em caso de falência?

Os contratos de trabalho não se rescindem automaticamente quando é declarada falência. O administrador judicial pode notificar o falecimento sem autorização da UWV ou do tribunal, e com um prazo de aviso prévio reduzido.

Nos termos do Artigo 40 da Lei de Falências, o administrador judicial observa o prazo de aviso prévio acordado ou previsto em lei, mas nunca precisa conceder mais de seis semanas. Na prática, o administrador judicial notifica a massa falida em poucos dias. Os contratos permanecem em vigor até o término, e os salários referentes a esse período se tornam dívidas da massa falida.

Os funcionários são protegidos pelo regime de garantia salarial gerido pela UWV. Este regime cobre os salários em atraso durante um período limitado antes do término do contrato de trabalho, os salários durante o aviso prévio e o pagamento de férias e subsídio de férias dentro dos limites legais. Os funcionários apresentam a sua candidatura diretamente à UWV, geralmente numa reunião informativa organizada pelo administrador. O regime não cobre o pagamento de transição ( transitievergoeding ) em caso de despedimento por parte do administrador. Também não cobre pedidos que não se enquadrem nos prazos legais.

O que é um reinício após a falência?

Um reinício ( ou recomeço ) é a venda, pelo administrador judicial, das partes viáveis ​​da empresa para uma nova empresa. Não se trata de uma forma de se livrar de dívidas: o comprador adquire os ativos, enquanto as dívidas antigas permanecem na massa falida.

Os ativos vendidos geralmente incluem estoque, contratos, carteira de clientes e fundo de comércio. O administrador judicial deve obter o melhor preço possível para os credores. Um ex-diretor que deseja recomprar a empresa, portanto, será comparado a outros licitantes e terá que pagar o preço de mercado.

Em caso de falência genuína, os funcionários não têm o direito automático de acompanhar a empresa. O artigo 7:666 do Código Civil Holandês dispensa a aplicação das regras de transferência de empresas quando o empregador é declarado falido. O comprador escolhe quem contratar e em que termos, dentro dos limites da lei de igualdade de tratamento. Quando a venda foi preparada antes da falência em um acordo pré-falimentar, a situação é menos definida e requer aconselhamento específico. Nosso artigo sobre reinício após a falência aborda esse caminho em detalhes.

Quando um diretor é pessoalmente responsável após uma falência?

Um diretor é responsável pelo déficit da massa falida se o conselho de administração tiver administrado a empresa de forma manifestamente inadequada nos três anos anteriores à falência, e se essa má gestão tiver sido uma causa importante da falência. A responsabilidade limitada de uma BV protege o acionista, não um diretor que administrou mal a empresa.

Essa regra está prevista no Artigo 2:248 do Código Civil Holandês (BW). Cada administrador é solidariamente responsável perante a massa falida. O administrador judicial apresenta a reclamação em nome de todos os credores em conjunto. De acordo com o parágrafo 6, apenas a má gestão ocorrida nos três anos anteriores à falência é considerada. Uma quitação concedida pelos acionistas ao administrador não impede a apresentação da reclamação.

Quais falhas administrativas facilitam uma reclamação?

Má gestão de registros e atraso na prestação de contas anual. Qualquer uma dessas situações cria uma presunção legal contra o conselho.

Se o conselho de administração não manteve registros adequados, conforme exigido pelo Artigo 2:10 da Lei de Falências (BW), ou não apresentou as demonstrações financeiras anuais no prazo estipulado pelo Artigo 2:394 da mesma lei, considera-se que o conselho desempenhou suas funções de forma inadequada. Presume-se também que esse foi um fator importante para a falência. O administrador, então, precisa comprovar que outra causa externa levou a empresa à falência. Isso é de fato difícil. Portanto, o atraso na apresentação de documentos é o primeiro item verificado pelo administrador judicial.

Que outros fundamentos de responsabilidade existem?

Um diretor também pode ser responsabilizado perante um credor específico por ato ilícito, por impostos e contribuições previdenciárias não pagos e por qualquer garantia pessoal que tenha assinado.

A responsabilidade civil extracontratual, nos termos do artigo 6:162 do Código Civil Alemão (BW), surge tipicamente quando um administrador assume obrigações sabendo que a empresa não pode cumpri-las e não oferecerá qualquer recurso. O não pagamento de impostos sobre a folha de pagamento, IVA e contribuições para a previdência social tem um regime específico. O conselho de administração deve notificar por escrito a autoridade tributária de que a empresa não pode efetuar o pagamento. Deve fazê-lo sem demora, o que na prática significa no prazo de duas semanas após o vencimento do imposto. Se a notificação for feita fora do prazo, presume-se que o administrador seja responsável pelo não pagamento e deve provar o contrário.

As garantias pessoais dadas a um banco ou a um senhorio vinculam a pessoa que as assinou, independentemente do que aconteça à empresa. O nosso artigo sobre quando um administrador de uma BV holandesa é pessoalmente responsável aborda estes fundamentos na íntegra.

O cumprimento do prazo protege o diretor?

Sim, é uma forma de proteção em si mesma. Um conselho que continua negociando enquanto sabe que a empresa não pode pagar acumula exatamente a exposição que os Artigos 2:248 e 6:162 do Código Civil Alemão (BW) visam proteger.

A legislação holandesa não impõe uma data limite para a apresentação de reclamações. No entanto, a insistência em contrair novas dívidas quando a situação se torna insustentável é o que transforma a falência de uma empresa em uma ação judicial pessoal.

Quais erros custam mais caro?

Agir tarde demais é, de longe, o erro mais prejudicial. Em seguida, vêm os pagamentos seletivos, as formalidades negligenciadas, a confiança excessiva no formulário BV e o preenchimento incompleto do formulário.

Toda alternativa à falência precisa de algo que ainda esteja em funcionamento. Um acordo de recuperação judicial exige um negócio viável. A suspensão de pagamentos exige uma perspectiva realista de recuperação. Um acordo informal precisa de credores que ainda acreditem que o pagamento será feito. Todas as três condições desaparecem nos meses em que o empreendedor espera que o próximo trimestre seja melhor.

O segundo erro é o pagamento seletivo. Pagar o fornecedor de que você precisa na próxima semana, enquanto deixa a Receita Federal e um ex-funcionário sem receber, é compreensível. Mas também é perigoso. Isso abre caminho tanto para uma ação de sonegação fiscal por parte do administrador quanto para uma ação pessoal, especialmente se o pagamento foi feito a alguém ligado ao diretor. Se o dinheiro estiver curto, procure aconselhamento antes de decidir quem receberá o pagamento, e não depois.

O terceiro erro é negligenciar as formalidades que criam presunções contra você. Documentos que você não pode apresentar e contas que nunca foram registradas transformam uma falência empresarial defensável em uma responsabilidade quase automática. O quarto erro é presumir que a verificação de crédito seja uma proteção completa. Garantias pessoais, obrigações tributárias e má gestão a invalidam completamente. O quinto erro é um processo tão incompleto que o tribunal não consegue analisá-lo. Isso desperdiça as únicas semanas que o devedor ainda tinha.

O que os credores devem fazer?

Garanta a segurança no início do relacionamento e aja com rapidez e formalidade quando um cliente enfrentar dificuldades. Sua recuperação é em grande parte definida antes da falência.

Uma cláusula de reserva de domínio, uma garantia sobre créditos a receber, uma garantia bancária ou uma garantia do administrador transformam um direito comum em algo valioso. Termos e condições gerais devidamente acordados tornam essas cláusulas executáveis ​​contra o administrador fiduciário.

Assim que uma contraparte estiver em dificuldades, pare de conceder crédito e suspenda novas entregas. Exerça seu direito de retenção de propriedade por escrito e identifique as mercadorias. Considere uma penhora prévia ( conservatoir beslag ) com autorização judicial antes que os bens desapareçam. Verifique se a empresa matriz emitiu uma declaração de responsabilidade para sua subsidiária.

Após a declaração de falência, apresente sua reclamação ao administrador judicial juntamente com os documentos comprobatórios. Indique qualquer direito ou garantia em que você se baseie e responda às perguntas do administrador prontamente. Os passos práticos estão descritos em nosso artigo sobre a falência do seu sócio contratual . Para informações sobre a situação após a reestruturação de dívidas de uma pessoa física, consulte nossa visão geral sobre o que você ainda pode recuperar após um processo de recuperação judicial.

Você deve solicitar a falência do seu devedor?

Às vezes. Uma petição é uma ferramenta de cobrança, bem como uma ferramenta de insolvência, e às vezes é a única coisa que resulta em pagamento. Mas é uma ferramenta pouco precisa.

Se o pedido for aceito, você entra na fila como qualquer outro credor. Vale a pena considerar um pedido quando houver motivos para acreditar que bens estão sendo transferidos. Por outro lado, é melhor evitá-lo quando existe um acordo de pagamento viável.

Em síntese

• Um tribunal holandês declara falência quando o devedor deixa de pagar e tem mais de um credor (Artigo 1º da Lei de Falências); o patrimônio líquido negativo por si só não é o critério.
• A falência leva à liquidação. Se você deseja salvar a empresa, considere um acordo de recuperação judicial ou a suspensão de pagamentos enquanto ainda houver algo a ser reestruturado.
• O administrador judicial assume o controle do patrimônio, pode desfazer transações prejudiciais e paga os credores de acordo com a ordem legal; os credores comuns geralmente recebem pouco ou nada.
• Os administradores correm o risco pessoal de má gestão nos três anos anteriores à falência (artigo 2:248 BW), especialmente se faltarem registos ou contas anuais.
• Os credores se protegem melhor com garantias acordadas desde o início e com ações formais e rápidas assim que um cliente entra em dificuldades.

Perguntas frequentes sobre falência

Posso abrir um novo negócio após uma falência?

Sim. A legislação holandesa não impõe uma proibição geral à criação ou gestão de uma nova empresa após uma falência. O que pode impedir é a existência de uma responsabilidade pessoal remanescente, uma garantia pendente ou uma inabilitação civil para o exercício de funções de administrador ( civielrechtelijk bestuursverbod ). Um tribunal pode impor tal inabilitação por um período limitado, a pedido do administrador judicial ou do Ministério Público, em casos de conduta grave (Artigo 106a da Lei de Falências).

Quanto tempo demora um processo de falência?

Não há prazo fixo. Uma falência sem ativos pode ser encerrada em poucos meses. Já uma falência com empresa em funcionamento, reivindicações contestadas ou uma ação judicial contra a administração pode levar anos. O processo de falência termina quando a lista final de distribuição de bens se torna vinculativa, quando um acordo é homologado ou quando o tribunal o encerra por falta de ativos.

Sou pessoalmente responsável pelas dívidas da minha BV?

Como acionista, em princípio não. Como administrador, você pode ser responsabilizado pelos motivos já expostos: má gestão manifesta nos termos do artigo 2:248 do Código Civil Alemão (BW), ato ilícito contra um credor específico, incapacidade não declarada de pagar impostos ou garantia pessoal que você tenha assinado.

O que acontece com meus funcionários?

Os contratos permanecem em vigor até que o administrador judicial notifique o término do contrato. A Lei de Falências permite um período de aviso prévio reduzido, de no máximo seis semanas. A UWV assume os salários não pagos, os salários referentes ao período de aviso prévio, o pagamento de férias e o abono de férias, dentro dos limites legais.

É possível retirar um pedido de falência?

Um credor requerente pode retirar seu pedido até que o tribunal se pronuncie. Um devedor que apresentou sua própria declaração de falência pode solicitar sua retirada antes da sentença. Uma vez decretada a falência, as opções são um recurso ou, caso o devedor consiga satisfazer os credores, um acordo extrajudicial ou uma anulação com base nos fundamentos legais.

Qual o custo de um processo de falência?

A apresentação da sua própria declaração é gratuita em termos de custas judiciais. Já a petição de um credor está sujeita a uma taxa judicial, fixada anualmente e publicada pelo judiciário, além dos honorários do advogado que a apresenta. O juiz supervisor fixa os honorários do administrador judicial, que são deduzidos do patrimônio antes do pagamento aos credores.

Como podemos ajudar em um processo de falência?

As decisões que determinam o desfecho de uma insolvência são quase sempre tomadas antes da intervenção do tribunal. Deve-se reestruturar o processo ou entrar com um pedido de falência? A qual credor pagar? O que documentar e com que rapidez reagir quando um devedor se cala? Essas decisões são muito mais fáceis de defender posteriormente quando foram tomadas com assessoria jurídica.

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