Os diretores de uma empresa devem ser sempre orientados pelos interesses da empresa. E se os diretores precisarem tomar decisões que envolvem seus próprios interesses pessoais? Que interesse prevalece e o que se espera que um diretor faça em tal situação?
Quando existe um conflito de interesses?
Ao administrar a empresa, o conselho pode, às vezes, tomar uma decisão que também oferece uma vantagem para um diretor específico. Como diretor, você deve zelar pelos interesses da empresa e não pelos seus próprios interesses pessoais. Não há problema imediato se uma decisão do conselho de administração resultar em um benefício pessoal do administrador. Isso é diferente se esse interesse pessoal entrar em conflito com os interesses da empresa. Nesse caso, o diretor não pode participar das reuniões e tomadas de decisão.
No caso Bruil, o Supremo Tribunal decidiu que há um conflito de interesses se o diretor não for capaz de salvaguardar os interesses da empresa e de sua empresa afiliada de tal forma que um diretor inteiro e imparcial possa fazê-lo devido a a presença de interesse pessoal ou de outro interesse não paralelo ao da pessoa jurídica. [1] Ao determinar se existe um conflito de interesses, todas as circunstâncias relevantes do caso devem ser levadas em consideração.
Existe um conflito de interesses qualitativo quando o diretor atua em diferentes funções. É o que acontece, por exemplo, quando o administrador de uma empresa é ao mesmo tempo a contraparte da empresa por ser também administrador de outra pessoa jurídica. O diretor deve então representar vários interesses (conflitantes). Se houver um interesse puramente qualitativo, o interesse não é coberto pelas regras de conflito de interesses. Esse é o caso se o interesse não estiver entrelaçado com um interesse pessoal do diretor. Um exemplo disso é quando duas empresas do grupo firmam um acordo. Se o conselheiro for conselheiro de ambas as empresas, mas não for acionista (n) (indireto) ou não tiver outro interesse pessoal, não há conflito de interesse qualitativo.
Quais são as consequências da presença de um conflito de interesses?
As consequências de haver um conflito de interesses foram agora estabelecidas no Código Civil holandês. Um diretor não pode participar de deliberações e tomadas de decisão se tiver um interesse pessoal direto ou indireto que entre em conflito com os interesses da empresa e de sua empresa afiliada. Se, como resultado, nenhuma decisão do conselho puder ser tomada, a decisão deve ser tomada pelo conselho fiscal. Na ausência de órgão de fiscalização, a deliberação é da assembleia geral, salvo disposição estatutária em contrário. Esta disposição está incluída na secção 2: 129 parágrafo 6 para a sociedade anónima (NV) e 2: 239 parágrafo 6 do Código Civil Holandês para a sociedade anónima (BV).
Não se pode concluir destes artigos que a mera presença de tal conflito de interesses é atribuível a um administrador. Ele também não pode ser culpado por terminar nessa situação. Os artigos apenas estipulam que o diretor deve abster-se de participar das deliberações e do processo de tomada de decisão. Portanto, não é um código de conduta que conduz à punição ou prevenção de um conflito de interesses, mas apenas um código de conduta que prescreve como um conselheiro deve agir quando um conflito de interesses está presente. A proibição de participação nas deliberações e tomadas de decisão implica que o conselheiro em causa não pode votar, mas pode ser requerido informações antes da reunião do conselho ou da introdução de item na ordem do dia da reunião do conselho. A violação destes artigos deve, no entanto, tornar a resolução nula e sem efeito de acordo com o artigo 2:15, seção 1, alínea a, do Código Civil holandês. Este artigo afirma que as decisões são anuláveis se entrarem em conflito com as disposições que regem a formação das decisões. O recurso de anulação pode ser interposto por qualquer pessoa que tenha um interesse razoável no cumprimento da disposição.
Não é apenas o dever de abstinência que se aplica. O diretor deve também fornecer informações sobre um possível conflito de interesses em uma decisão a ser tomada ao conselho de administração em tempo hábil. Além disso, decorre do artigo 2: 9 do Código Civil holandês que o conflito de interesses também deve ser notificado à assembleia geral de acionistas. No entanto, a lei não estabelece claramente quando a obrigação de relatar foi cumprida. Portanto, é aconselhável incluir uma disposição para esse efeito nos estatutos ou em outro lugar. A intenção do legislador com essas leis é proteger a empresa contra o risco de um diretor ser influenciado por interesses pessoais. Esses interesses aumentam o risco de a empresa sofrer uma desvantagem. A Seção 2: 9 do Código Civil holandês - que regula a responsabilidade interna dos conselheiros - está sujeita a um limite alto. Os diretores só são responsáveis em caso de conduta gravemente culpada. O não cumprimento das regras legais ou estatutárias de conflito de interesses é uma situação grave que, em princípio, conduz à responsabilidade dos administradores. Um diretor em conflito pode ser severamente criticado pessoalmente e, portanto, em princípio, pode ser responsabilizado pela empresa.
Desde a alteração das regras de conflito de interesses, as regras de representação ordinária são aplicáveis a tais situações. As seções 2: 130 e 2: 240 do Código Civil holandês são particularmente importantes a esse respeito. Por outro lado, um administrador que, com base nas regras de conflito de interesses, não seja autorizado a participar nas deliberações e na tomada de decisões, está autorizado a representar a sociedade no ato jurídico de execução da decisão. Segundo a antiga lei, um conflito de interesses conduzia a uma restrição do poder de representação: aquele administrador não estava autorizado a representar a empresa.
Conclusão
Se um diretor tiver um interesse conflitante, ele deve abster-se de deliberar e tomar decisões. Esse é o caso se ele tiver um interesse pessoal ou um interesse que não seja paralelo ao interesse da empresa. Se um conselheiro não cumprir a obrigação de se abster, ele pode aumentar a chance de ser responsabilizado como conselheiro pela empresa. Além disso, a decisão pode ser anulada por qualquer pessoa que tenha um interesse razoável em fazê-lo. Apesar de haver conflito de interesses, o diretor ainda pode representar a empresa.
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[1] HR 29 de junho de 2007, NJ 2007 / 420; JOR 2007/169 (Bruil).