A responsabilidade dos diretores de uma empresa na Holanda é sempre um tópico muito discutido. Muito menos é dito sobre a responsabilidade dos acionistas. No entanto, acontece que os acionistas podem ser responsabilizados por suas ações dentro de uma empresa de acordo com a lei holandesa. Quando um acionista pode ser responsabilizado por suas ações, isso diz respeito à responsabilidade pessoal, que pode ter grandes consequências para a vida pessoal de um acionista. Portanto, é importante estar ciente dos riscos com relação à responsabilidade dos acionistas. As diferentes situações nas quais a responsabilidade dos acionistas na Holanda pode surgir serão discutidas neste artigo.
1. Obrigações dos acionistas
Um acionista detém as ações de uma entidade legal. De acordo com o Código Civil holandês, uma entidade legal é igual a uma pessoa natural quando se trata de direitos de propriedade. Isso significa que uma entidade legal pode ter os mesmos direitos e obrigações que uma pessoa natural e, portanto, pode executar ações legais, como obter propriedade, celebrar um contrato ou entrar com uma ação judicial. Como uma entidade legal existe apenas no papel, ela deve ser representada por uma pessoa singular, o (s) diretor (es). Embora a entidade legal seja, em princípio, responsável por quaisquer danos decorrentes de suas ações, em alguns casos, os conselheiros também podem ser responsabilizados com base na responsabilidade dos conselheiros. No entanto, isso levanta a questão de saber se um acionista pode ou não ser responsabilizado por suas ações em relação à pessoa jurídica. Para determinar a responsabilidade dos acionistas, as obrigações dos acionistas precisam ser estabelecidas. Podemos distinguir três tipos de obrigações específicas para os acionistas: obrigações legais, obrigações que derivam dos estatutos e obrigações que derivam do acordo de acionistas.
1.1 Obrigações dos acionistas decorrentes da lei
De acordo com o Código Civil holandês, os acionistas têm uma obrigação importante: a obrigação de pagar à empresa pelas ações que adquirem. Essa obrigação deriva do artigo 2: 191 do Código Civil holandês e é a única obrigação explícita para os acionistas que deriva da lei. No entanto, de acordo com o artigo 2: 191 do Código Civil holandês, é possível estipular nos estatutos que as ações não precisam ser integralmente pagas imediatamente:
Na subscrição de uma ação, o valor nominal da mesma deve ser pago à empresa. É possível estipular que o valor nominal, ou uma proporção do valor nominal, tenha que ser pago somente após um determinado período de tempo ou após a empresa exigir pagamento.
No entanto, se tal estipulação for incorporada no contrato social, existe uma provisão que protege terceiros em caso de falência. Se a empresa falir e as ações não forem integralmente pagas pelos acionistas, ou por causa de uma estipulação no contrato social de coincidência, o curador designado é obrigado a exigir o pagamento integral de todas as ações dos acionistas. Isso deriva do artigo 2: 193 do Código Civil Holandês:
O curador de uma empresa tem o poder de chamar e cobrar todos os pagamentos obrigatórios devidos ainda não feitos com relação às ações. Esse poder existe independentemente do que é especificado a esse respeito nos artigos constitutivos ou é estipulado de acordo com o artigo 2: 191 do Código Civil Holandês.
As obrigações legais para os acionistas pagarem integralmente pelas ações exigidas implicam que os acionistas são, em princípio, responsáveis apenas pelo valor das ações que tomaram. Eles não podem ser responsabilizados por ações da empresa. Isso também deriva do artigo 2:64 do Código Civil Holandês e do artigo 2: 175 do Código Civil Holandês:
Um acionista não é pessoalmente responsável pelo que é realizado em nome da empresa e ele não é obrigado a contribuir para as perdas da empresa por mais do que pagou ou ainda tem que pagar por suas ações.
1.2 Obrigações de acionistas decorrentes do contrato social
Como explicado acima, os acionistas têm apenas uma obrigação legal explícita: pagar por suas ações. No entanto, além dessa obrigação legal, as obrigações para com os acionistas também podem ser estipuladas no contrato social. Isso está de acordo com o artigo 2: 192, parágrafo 1 Código Civil Holandês:
O contrato social pode, com relação a todas as ações ou ações de um determinado tipo:
- especificar que certas obrigações, a serem cumpridas em relação à empresa, a terceiros ou entre acionistas mutuamente, estejam vinculadas à participação acionária;
- anexar requisitos à participação acionária;
- determinar que um acionista, em situações especificadas no contrato social, é obrigado a transferir suas ações ou parte delas ou fazer uma oferta por essa transferência de ações.
De acordo com este artigo, o contrato social pode estipular que um acionista possa ser pessoalmente responsabilizado pelas dívidas da empresa. Além disso, as condições para o financiamento da empresa podem ser estipuladas. Tais disposições ampliam a responsabilidade dos acionistas. No entanto, disposições como essa não podem ser estipuladas contra a vontade dos acionistas. Eles só podem ser estipulados quando os acionistas concordam com as disposições. Isso deriva do artigo 2: 192, parágrafo 1 do Código Civil Holandês:
Uma obrigação ou requisito, conforme mencionado na sentença anterior, em (a), (b) ou (c), não pode ser imposta ao acionista contra sua vontade, nem mesmo sob uma condição ou estipulação de tempo.
Para estipular obrigações adicionais para os acionistas nos estatutos, uma resolução do acionista deve ser tomada pela Assembléia Geral. Se um acionista votar contra estipular obrigações ou requisitos adicionais para os acionistas nos estatutos, ele não poderá ser responsabilizado em relação a essas obrigações ou requisitos.
1.3 Obrigações de acionistas decorrentes do acordo de acionistas
Os acionistas têm a possibilidade de elaborar um acordo de acionistas. Um acordo de acionistas é celebrado entre acionistas e contém direitos e obrigações adicionais para os acionistas. O acordo de acionistas se aplica apenas aos acionistas, não afeta terceiros. Se um acionista não cumprir com o acordo de acionistas, ele poderá ser responsabilizado por danos decorrentes desse incumprimento. Essa responsabilidade será baseada no não cumprimento de um contrato, que deriva do artigo 6:74 do Código Civil Holandês. No entanto, se houver um único acionista que detenha todas as ações de uma empresa, obviamente não será necessário elaborar um acordo de acionistas.
2. Responsabilidade por ações ilegais
Além dessas obrigações específicas para os acionistas, a responsabilidade com relação a ações ilegais também deve ser levada em consideração na determinação da responsabilidade dos acionistas. Todos são obrigados a agir de acordo com a lei. Quando uma pessoa age ilegalmente, ela pode ser responsabilizada com base no artigo 6: 162 do Código Civil Holandês. Um acionista tem a obrigação de agir legalmente com credores, investidores, fornecedores e outros terceiros. Se um acionista agir ilegalmente, ele poderá ser responsabilizado por essa ação. Quando um acionista age de tal maneira que uma grave acusação possa ser feita contra ele, uma ação ilegal pode ser aceita. Um exemplo de uma ação ilegal de um acionista pode ser o desembolso de lucro, enquanto é evidente que a empresa não pode mais pagar aos credores após esse pagamento.
Além disso, às vezes, ações ilegais de acionistas podem derivar da venda de ações a terceiros. Espera-se que um acionista, até certo ponto, inicie uma investigação sobre a pessoa ou empresa para a qual deseja vender suas ações. Se tal investigação revelar que a empresa da qual o acionista detém as ações provavelmente não poderá cumprir suas obrigações após a transferência das ações, espera-se que o acionista leve em consideração os interesses dos credores. Isso implica que um acionista pode, sob certas circunstâncias, ser responsabilizado pessoalmente quando transferir suas ações para terceiros, e essa transferência resulta na impossibilidade de a empresa pagar seus credores.
3. Responsabilidade dos decisores políticos
Por fim, a responsabilidade dos acionistas pode surgir quando um acionista atua como formulador de políticas. Em princípio, os diretores têm a tarefa de conduzir o curso normal dos eventos dentro da empresa. Esta não é uma tarefa dos acionistas. No entanto, os acionistas têm a possibilidade de dar instruções aos diretores. Essa possibilidade deve ser incluída no contrato social. De acordo com o artigo 2: 239, parágrafo 4 do Código Civil Holandês, os diretores devem seguir as instruções dos acionistas, a menos que essas instruções sejam contrárias aos interesses da empresa:
O contrato social pode prever que o conselho de administração atue de acordo com as instruções de outro órgão da corporação. O conselho de administração é obrigado a seguir as instruções, a menos que estejam em conflito com os interesses da corporação ou da empresa a ela relacionada.
No entanto, é muito importante que os acionistas dêem apenas instruções gerais. [1] Os acionistas não podem dar instruções sobre assuntos ou ações específicas. Por exemplo, um acionista não pode dar a um diretor a instrução para demitir um funcionário. Os acionistas não podem assumir a função de conselheiro. Se os acionistas agirem como conselheiros e estiverem conduzindo o curso normal dos eventos da empresa, eles serão classificados como formuladores de políticas e serão tratados como conselheiros. Isso significa que podem ser responsabilizados por danos decorrentes da apólice realizada. Portanto, eles podem ser responsabilizados com base na responsabilidade dos diretores se a empresa for à falência. [2] Isso deriva do artigo 2: 138, parágrafo 7 do Código Civil Holandês e do artigo 2: 248, parágrafo 7 do Código Civil Holandês:
Para os fins do presente artigo, uma pessoa que realmente determinou ou co-determinou a política da corporação como se fosse um diretor é equiparada a um diretor.
Artigo 2: 216, parágrafo 4 O Código Civil Holandês também estabelece que uma pessoa que determinou ou co-determinou a política da empresa é equiparada a um diretor e, portanto, pode ser responsabilizada com base na responsabilidade dos diretores.
4. Conclusão
Em princípio, uma empresa é responsável por danos decorrentes de suas ações. Sob certas circunstâncias, os diretores também podem ser responsabilizados. No entanto, é importante ter em mente que os acionistas de uma empresa também podem ser responsabilizados por danos em determinadas situações. Um acionista não pode realizar todo tipo de ação sem impunidade. Embora isso possa parecer lógico, na prática pouca atenção é dada à responsabilidade dos acionistas. Os acionistas têm obrigações decorrentes da lei, dos estatutos e do acordo de acionistas. Quando os acionistas não cumprem essas obrigações, eles podem ser responsabilizados pelos danos resultantes.
Além disso, os acionistas, assim como qualquer outra pessoa, precisam agir de acordo com a lei. A atuação ilegal pode resultar em responsabilidade do acionista. Por fim, um acionista deve atuar como acionista e não como diretor. Quando um acionista começa a conduzir o curso normal dos eventos dentro da empresa, ele é equiparado a um diretor. Nesse caso, a responsabilidade dos diretores também pode ser aplicada aos acionistas. Seria sensato para os acionistas manter esses riscos em mente, para evitar a responsabilidade dos acionistas.
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[1] ECLI: NL: HR: 1955: AG2033 (Forumbank).
[2] ECLI: NL: HR: 2015: 522 (Hollandse Glascentrale Beheer BV).