Conformidade no setor jurídico holandês

A dor burocrática no pescoço chamada “complacência”

Introdução

Com a introdução da Lei Holandesa contra o Branqueamento de Capitais e o Financiamento do Terrorismo (Wwft) e as mudanças que foram feitas desde então, surgiu uma nova era de supervisão. Como o nome indica, o Wwft foi introduzido na tentativa de combater a lavagem de dinheiro e o financiamento do terrorismo. Não apenas instituições financeiras, como bancos, empresas de investimento e seguradoras, mas também advogados, notários, contadores e muitas outras profissões precisam garantir que cumpram essas regras. Esse processo, incluindo o conjunto de etapas que precisam ser executadas para cumprir essas regras, é descrito com o termo geral 'conformidade'. Se as regras da Wwft forem violadas, poderá ser aplicada uma multa pesada. À primeira vista, o regime do Wwft parece razoável, não fosse o fato de o Wwft ter se tornado uma verdadeira dor burocrática no pescoço, combatendo mais do que apenas terrorismo e lavagem de dinheiro: um gerenciamento eficiente das operações comerciais de alguém.

Investigação do cliente

Para cumprir o Wwft, as instituições acima mencionadas devem realizar uma investigação do cliente. Qualquer transação incomum (pretendida) precisa ser relatada à Unidade de Inteligência Financeira holandesa. Caso o resultado da investigação não forneça os detalhes ou insights corretos ou se a investigação apontar para atividades ilegais ou que se enquadram em uma categoria de alto risco da Wwft, a instituição deve recusar seus serviços. A investigação do cliente que precisa ser conduzida é bastante elaborada e qualquer pessoa que leia o Wwft ficará enredada em um labirinto de frases longas, cláusulas complicadas e referências complexas. E isso é apenas o próprio ato. Além disso, a maioria dos supervisores da Wwft emitiu seu próprio manual complicado da Wwft. Por fim, não apenas a identidade de cada cliente, sendo qualquer pessoa singular ou coletiva com quem é estabelecida uma relação comercial ou em nome de quem uma transação é (a ser) realizada, mas também a identidade do (s) proprietário (s) final (is) beneficiário (s) ( UBO), possíveis Pessoas Politicamente Expostas (PEPs) e representantes do cliente precisam ser estabelecidos e posteriormente verificados. As definições legais dos termos "UBO" e "PEP" são infinitamente elaboradas, mas se resumem ao seguinte. Como a UBO qualificará cada pessoa física que detenha direta ou indiretamente mais de 25% da (participação) participação de uma empresa, não sendo uma empresa listada na bolsa de valores. Um PEP é, em suma, alguém que trabalha em uma função pública de destaque. A extensão real da investigação do cliente dependerá da avaliação de risco específica da situação por parte da instituição. A investigação vem em três aspectos: a investigação padrão, a investigação simplificada e a investigação intensificada. Para estabelecer e verificar a identidade de todas as pessoas e entidades acima mencionadas, é ou pode ser necessário um conjunto de documentos, dependendo do tipo de investigação. Uma análise dos possíveis documentos necessários resulta na seguinte enumeração não exaustiva: cópias de passaportes (apostilados) ou outros cartões de identidade, extratos da Câmara de Comércio, contrato social, registro de acionistas e registros gerais das estruturas da empresa. No caso de uma investigação intensificada, ainda mais documentos podem ser necessários, como cópias de contas de energia, contratos de trabalho, especificações salariais e extratos bancários. Os resultados acima mencionados mudam o foco do cliente e a prestação real de serviços, um enorme aborrecimento burocrático, aumento de custos, perda de tempo, uma possível necessidade de contratar funcionários extras devido a essa perda de tempo, a obrigação de educar o pessoal nas regras da Wwft, clientes irritados e, acima de tudo, medo de cometer erros, pois, por último mas não menos importante, a Wwft optou por atribuir uma grande responsabilidade na avaliação de cada situação específica com as próprias empresas, trabalhando com normas abertas .

Represálias: em teoria

A não conformidade acarreta uma série de consequências possíveis. Em primeiro lugar, quando uma instituição falha em relatar uma transação incomum (pretendida), ela é culpada de uma ofensa econômica sob a lei holandesa (criminal). Quando se trata da investigação do cliente, existem certos requisitos. A instituição deve primeiro ser capaz de conduzir a investigação. Em segundo lugar, os funcionários da instituição devem poder reconhecer uma transação incomum. Se uma instituição não cumprir as regras da Wwft, uma das autoridades de supervisão designada pela Wwft poderá aplicar uma penalidade adicional. A autoridade também pode emitir uma multa administrativa, normalmente variando entre os montantes máximos de € 10.000 e € 4.000.000, dependendo do tipo de crime. No entanto, o Wwft não é o único ato que prevê multas e multas, pois a Lei de Sanções (a seguir «Sanctiewet») também pode não ser esquecida. A Lei de Sanções foi adotada para implementar sanções internacionais. O objetivo das sanções é remediar certas ações de países, organizações e indivíduos que, por exemplo, violam o direito internacional ou os direitos humanos. Como sanções, pode-se pensar em embargos de armas, sanções financeiras e restrições de viagem para certos indivíduos. Nesse sentido, foram criadas listas de sanções nas quais indivíduos ou organizações são exibidos e (presumivelmente) relacionados ao terrorismo. De acordo com a Lei de Sanções, as instituições financeiras precisam tomar medidas administrativas e de controle para garantir que cumpram as regras da sanção, sem que uma delas cometa uma ofensa econômica. Também nesse caso, uma penalidade adicional ou multa administrativa pode ser emitida.

Teoria se tornando realidade?

Relatórios internacionais apontam que a Holanda está se saindo muito bem no combate ao terrorismo e à lavagem de dinheiro. Então, o que isso significa em termos de sanções realmente impostas em caso de não conformidade? Até agora, a maioria dos advogados conseguiu se manter clara e as penas foram amplamente modeladas como avisos ou suspensões (condicionais). Esse também foi o caso da maioria dos notários e contadores. No entanto, nem todo mundo teve a sorte até agora. O não registro e verificação da identidade de uma UBO já levou uma empresa a receber uma multa de 1,500 €. Um consultor tributário recebeu uma multa de € 20,000, dos quais um montante de € 10,000 estava condicionado, por propositalmente não relatar uma transação incomum. Já ocorreu que um advogado e um notário foram removidos de seu escritório. No entanto, essas pesadas sanções são principalmente o resultado de uma violação intencional do Wwft. No entanto, uma multa factualmente pequena, um aviso ou uma suspensão não significam que uma sanção não seja experimentada como pesada. Afinal, as sanções podem ser tornadas públicas, criando uma cultura de “nomear e envergonhar”, o que certamente não será bom para os negócios.

Conclusão

O Wwft provou ser um conjunto de regras indispensável, mas complexo. Especialmente a investigação do cliente requer algum trabalho, principalmente fazendo com que o foco se afaste do negócio real e - o mais importante - do cliente, uma perda de tempo e dinheiro e não em último lugar clientes frustrados. Até agora, as penalidades têm sido mantidas baixas, apesar da possibilidade de essas multas atingirem alturas enormes. Nomear e envergonhar é, no entanto, também um fator que definitivamente pode desempenhar um grande papel. No entanto, parece que a Wwft está atingindo seus objetivos, embora o caminho para a conformidade esteja cheio de obstáculos, montanhas de papelada, represálias assustadoras e tiros de advertência.

Finalmente

Caso tenha mais perguntas ou comentários depois de ler este artigo, entre em contato com o sr. Maxim Hodak, advogado na Law & More via maxim.hodak@lawandmore.nl ou mr. Tom Meevis, advogado em Law & More via tom.meevis@lawandmore.nl ou ligue para +31 (0) 40-3690680.