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Os prós e contras da empresa estatutária de dois níveis

A sociedade estatutária de dois níveis é uma forma especial de sociedade que pode ser aplicada à NV e à BV (bem como à cooperativa). Muitas vezes pensa-se que isso se aplica apenas a grupos que operam internacionalmente com parte de suas atividades na Holanda. No entanto, isso não necessariamente tem que ser o caso; o regime de estrutura pode se tornar aplicável mais cedo do que seria de esperar. Isso é algo que deve ser evitado ou também tem suas vantagens? Este artigo discute os prós e contras da empresa estatutária de dois níveis e permite que você faça uma avaliação adequada de seus efeitos.

O objetivo da empresa estatutária de dois níveis

A sociedade estatutária de dois níveis foi introduzida em nosso sistema jurídico devido ao desenvolvimento da propriedade acionária em meados do século passado. Onde antes havia acionistas majoritários comprometidos com o longo prazo, tornou-se cada vez mais comum (mesmo para fundos de pensão) investir brevemente em uma empresa. Uma vez que também implicou um menor envolvimento, a Assembleia Geral de Accionistas (doravante 'GMS') passou a ter menos capacidade de fiscalizar a gestão. Isso levou o legislador a introduzir a sociedade estatutária de dois níveis na década de 1970: uma forma especial de negócio em que se busca uma supervisão mais rigorosa em um equilíbrio entre trabalho e capital. Este equilíbrio deve ser alcançado através do reforço dos deveres e poderes do Conselho de Supervisão (doravante denominado 'SB') e pela introdução de um Conselho de Empresa às custas do poder do GMS.

Hoje, essa evolução da participação acionária ainda é relevante. Como o papel de muitos acionistas em grandes empresas é passivo, pode acontecer que um pequeno grupo de acionistas assuma a liderança nas GMSs e exerça grande poder sobre a gestão. A curta duração da participação acionária incentiva uma visão de curto prazo, em que as ações devem valorizar-se o mais rápido possível. Essa é uma visão estreita dos interesses da empresa, já que os stakeholders da empresa (como seus funcionários) se beneficiam de uma visão de longo prazo. O Código de Governo Corporativo fala de 'criação de valor a longo prazo' neste contexto. É por isso que a sociedade estatutária de dois níveis ainda é uma forma de empresa importante hoje, que visa restabelecer o equilíbrio dos interesses das partes interessadas.

Quais empresas são elegíveis ao regime de estrutura?

As regras legais de dois níveis (também chamadas de regime de estrutura ou 'structuurrregime' em holandês) não são obrigatórias de imediato. A lei estabelece requisitos que uma empresa deve cumprir antes que a aplicação possa se tornar obrigatória após um determinado período (a menos que haja uma isenção, que será discutida abaixo). Esses requisitos são estabelecidos na seção 2: 263 do Código Civil Holandês ('DCC'):

  • A capital subscrito da empresa juntamente com as reservas declaradas no balanço patrimonial incluindo as notas explicativas montam a finalmente um montante determinado pelo Decreto Real (atualmente fixado em € 16 milhões) Isso também inclui as ações recompradas (mas não canceladas) e todas as reservas ocultas, conforme mostrado nas notas explicativas.
  • A empresa, ou uma empresa dependente dela, estabeleceu um Comissão de Trabalhadores com base em uma obrigação legal.
  • Pelo menos 100 funcionários na Holanda estão empregados pela empresa e sua empresa dependente. O fato de os funcionários não estarem em empregos permanentes ou em tempo integral não desempenha um papel nisso.

O que é uma empresa dependente?

Um conceito importante desses requisitos é o empresa dependente. Freqüentemente, há um equívoco de que as regras legais de dois níveis não se aplicam à empresa-mãe, por exemplo, porque não foi a empresa-mãe que criou o Conselho de Empresa, mas a empresa subsidiária. Por conseguinte, também é importante verificar se determinadas condições foram cumpridas em relação a outras empresas do grupo. Estas podem contar como empresas dependentes (de acordo com o artigo 2: 152/262 DCC) se forem:

  1. uma pessoa jurídica para a qual a empresa ou uma ou mais empresas dependentes, única ou conjuntamente e por sua própria conta, contribuir com pelo menos metade do capital subscrito,
  2. uma empresa cujo empresa está registrada no registro comercial e para o qual a empresa ou empresa dependente é totalmente responsável como parceiro perante terceiros por todas as dívidas.

Aplicação voluntária

Enfim, é possível aplicar o sistema de placa de duas camadas (total ou atenuado) voluntariamente. Nesse caso, apenas o segundo requisito relativo ao conselho de empresa é aplicável. As regras legais de dois níveis são então aplicáveis ​​assim que forem incluídas nos estatutos da empresa.

A formação da empresa estatutária de dois níveis

Se a empresa cumprir os requisitos acima mencionados, é legalmente qualificada como 'grande empresa'. Isso deve ser comunicado ao registro comercial no prazo de dois meses após a adoção das contas anuais pelo GMS. A omissão deste registro conta como uma ofensa econômica. Além disso, qualquer parte legitimamente interessada pode requerer ao tribunal a realização desse registro. Se este registo estiver no registo comercial de forma contínua há três anos, é aplicável o regime de estrutura. Nessa altura, os estatutos devem ter sido alterados para facilitar este regime. O prazo de aplicação do regime dualista estatutário só começa a correr depois de efectuado o registo, mesmo que a notificação tenha sido omitida. O registro pode ser interrompido neste ínterim, se a empresa não atender mais aos requisitos acima. Quando a empresa é notificada de que está em conformidade novamente, o período recomeça do início (a menos que o período tenha sido interrompido indevidamente).

Isenção (parcial)

A obrigação de notificação não se aplica no caso de uma isenção total. Se o regime de estrutura for aplicável, este deixará de existir sem período de run-off. As seguintes isenções seguem da lei:

  1. A empresa é uma empresa dependente de uma pessoa jurídica à qual se aplica o regime de estrutura completa ou mitigada. Em outras palavras, a subsidiária está isenta se o sistema de conselho de dois níveis (atenuado) se aplica à controladora, mas vice-versa, não leva a uma isenção para a controladora.
  2. A empresa atua como uma empresa de gestão e finanças em um grupo internacional, exceto que os trabalhadores empregados pela empresa e pelas empresas do grupo estão, na sua maioria, empregados fora dos Países Baixos.
  3. Uma empresa em que pelo menos metade do capital emitido é participado em a joint venture por pelo menos duas pessoas jurídicas sujeitas ao regime de estrutura.
  4. A empresa de serviços é uma grupo internacional.

Também existe um regime de estrutura atenuada ou enfraquecida para grupos internacionais, em que o SB não está autorizado a nomear ou destituir membros do conselho de administração. A razão para isso é que a unidade e a política dentro do grupo com uma empresa estatutária de dois níveis foram quebradas. Isso se aplica se um dos seguintes casos ocorrer:

  1. A empresa é (i) uma empresa de conselho de dois níveis, da qual (ii) pelo menos metade do capital emitido é detido por uma empresa-mãe (holandesa ou estrangeira) ou empresa dependente e (iii) a maioria dos grupo's os funcionários trabalham fora da Holanda.
  2. Pelo menos metade do capital emitido de uma empresa estatutária de dois níveis é detida por duas ou mais empresas sob uma joint venture (acordo de cooperação mútua), cuja maioria dos funcionários dentro do seu grupo trabalha fora dos Países Baixos.
  3. Pelo menos metade do capital emitido é detido por uma empresa-mãe ou sua empresa dependente no âmbito de um acordo de colaboração mútua que é, por sua vez, uma empresa estatutária de dois níveis.

As consequências do regime de estrutura

Quando o período expirar, a empresa deve alterar seus estatutos de acordo com as disposições legais que regem o sistema de conselho de dois níveis (Artigos 2: 158-164 do DCC para a NV e Artigos 2: 268-2: 274 do o DCC para o BV). A empresa de dois níveis difere da empresa regular nos seguintes pontos:

  • A estabelecimento de um conselho fiscal (ou estrutura de conselho de um nível de acordo com o Artigo 2: 164a / 274a do DCC) é mandatório;
  • A SB receberá poderes mais amplos às custas dos poderes do GMS. Por exemplo, o SB terá direitos de aprovação em relação a decisões importantes da administração e (sob o regime pleno) será capaz de nomear e demitir conselheiros.
  • A membros do SB são nomeados pelo GMS mediante nomeação do SB, dos quais um terço dos membros são nomeados pelo Conselho de Trabalhadores. A nomeação só pode ser rejeitada por maioria absoluta que represente, pelo menos, um terço do capital social.

O regime estrutural é questionável?

O poder de acionistas pequenos, ativistas e exclusivamente com fins lucrativos pode ser restringido pelo regime de estrutura. Isso porque o SB, por meio da extensão de suas competências, pode focar em um leque mais amplo de interesses de interesse da empresa, inclusive o interesse do acionista, o que beneficia os stakeholders de forma ampla e também a perenidade da empresa. Os colaboradores também ganham mais influência na política da empresa, pois o Conselho de Empresa nomeia um terço do SB.

Restrição de controle acionário

No entanto, a sociedade estatutária de dois níveis pode ser desvantajosa se surgir uma situação que se afaste da prática do acionista de curto prazo. Isso porque os grandes acionistas, que antes enriqueciam a empresa com sua influência e visão de longo prazo (como, por exemplo, nas empresas familiares), têm seu controle limitado pelo sistema de conselho de duas camadas. Isso também pode tornar a empresa menos atraente para o capital estrangeiro. A razão disso é que a sociedade estatutária de dois níveis deixou de poder exercer os direitos de nomeação e destituição - o exercício mais abrangente desse controle - e (mesmo em regime mitigado) de exercer o direito de veto sobre importantes decisões de gestão . Os direitos restantes de recomendação ou objeção e a possibilidade de demissão nesse ínterim são apenas uma pálida sombra disso. A conveniência de um sistema legal de dois níveis, portanto, depende da cultura do acionista na empresa.

Um regime de estrutura feita sob medida

No entanto, é possível fazer alguns arranjos para acomodar os acionistas da empresa dentro dos limites da lei. Por exemplo, embora não seja possível nos estatutos limitar a aprovação de importantes decisões de gestão pelo SB, é possível exigir a aprovação de outro órgão corporativo (por exemplo, o GMS) para essas decisões também. Para tal, aplicam-se as regras normais de alteração dos estatutos. Além de um desvio nos estatutos, um desvio contratual também é possível. No entanto, isso não é aconselhável porque não é aplicável no direito das sociedades. Ao fazer alterações legalmente admissíveis às regras estatutárias de dois níveis, é possível encontrar um caminho para o regime que convém à empresa, apesar da aplicação obrigatória.

Você ainda tem dúvidas sobre o regime de estrutura depois de ler este artigo, ou gostaria de aconselhamento personalizado sobre um regime de estrutura? Então por favor entre em contato Law & More. Nossos advogados são especializados em direito societário e terão o maior prazer em atendê-lo!

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