A Nova Emenda à Lei de Supervisão dos Escritórios Fiscais da Holanda e o fornecimento de domicílio

Nos últimos anos, o setor de confiança holandês se tornou um setor altamente regulamentado. Os escritórios fiduciários na Holanda estão sob rigorosa supervisão. A razão para isso é que o regulador finalmente entendeu e percebeu que os escritórios de confiança correm um grande risco de se envolver na lavagem de dinheiro ou na realização de negócios com partes fraudulentas. Para poder supervisionar escritórios de confiança e regular o setor, a Lei de Supervisão dos Escritórios Holandeses (Wtt) entrou em vigor em 2004. Com base nesta lei, os escritórios de confiança precisam atender a vários requisitos para poderem realizar suas atividades. Recentemente, mais uma emenda ao Wtt foi adotada, que entrou em vigor em 1º de janeiro de 2019. Esta alteração legislativa implica, entre outras coisas, que a definição de provedor de domicílio de acordo com o Wtt se tornou mais ampla. Como resultado desta alteração, mais instituições se enquadram no escopo da Wtt, o que pode ter grandes consequências para essas instituições. Neste artigo, será explicado o que a alteração da Wtt implica em relação ao fornecimento de domicílio e quais são as consequências práticas da alteração nessa área.

A Nova Emenda à Lei de Supervisão do Dutch Trust Office e o fornecimento de domicílio mais

1. Antecedentes da lei de supervisão do escritório do Dutch Trust

Um escritório de confiança é uma entidade legal, empresa ou pessoa física que, profissional ou comercialmente, fornece um ou mais serviços de confiança, com ou sem outras entidades ou empresas legais. Como o nome da Wtt já indica, os escritórios de confiança estão sujeitos a supervisão. A autoridade supervisora ​​é o Banco Central holandês. Sem uma permissão do Banco Central Holandês, escritórios de confiança não estão autorizados a operar a partir de um escritório na Holanda. O Wtt inclui, entre outros assuntos, a definição de um escritório de confiança e os requisitos que os escritórios de confiança na Holanda devem atender para obter uma permissão. O Wtt classifica cinco categorias de serviços de confiança. As organizações que prestam esses serviços são definidas como um escritório de confiança e exigem uma permissão de acordo com a Wtt. Isso diz respeito aos seguintes serviços:

  • ser diretor ou sócio de uma pessoa coletiva ou empresa;
  • Fornecer um endereço ou um endereço postal, juntamente com a prestação de serviços adicionais (prestação do domicílio mais);
  • fazer uso de uma empresa de conduítes para o benefício do cliente;
  • vender ou intermediar a venda de pessoas jurídicas;
  • atuando como administrador.

As autoridades holandesas tiveram vários motivos para introduzir o Wtt. Antes da introdução do Wtt, o setor de confiança não havia sido, ou mal havia sido mapeado, principalmente no que diz respeito ao grande grupo de escritórios de confiança menores. Com a introdução da supervisão, uma visão melhor do setor de confiança pode ser alcançada. A segunda razão para a introdução do Wtt é que organizações internacionais, como a Força-Tarefa de Ação Financeira, apontaram um risco aumentado de os escritórios de confiança se envolverem, entre outras coisas, em lavagem de dinheiro e evasão fiscal. Segundo essas organizações, havia um risco de integridade no setor de confiança que precisava ser gerenciado por meio de regulamentação e supervisão. Essas instituições internacionais também recomendaram medidas, incluindo o princípio de conhecer seu cliente, que se concentra em operações comerciais incorruptíveis e onde os escritórios de confiança precisam saber com quem eles conduzem negócios. Pretende-se impedir que os negócios sejam realizados com partes fraudulentas ou criminosas. A última razão para a introdução do Wtt é que a autorregulação em relação aos escritórios de confiança na Holanda não foi considerada suficiente. Nem todos os escritórios de confiança estavam sujeitos às mesmas regras, pois nem todos os escritórios estavam unidos em uma filial ou organização profissional. Além disso, faltava uma autoridade supervisora ​​que pudesse garantir a aplicação das regras.[1] A Wtt assegurou, então, que se estabelecesse uma regulamentação clara sobre os escritórios de confiança e que os problemas acima mencionados fossem resolvidos.

2. A definição de prestação de domicílio mais serviço

Desde a introdução do Wtt em 2004, houve alterações regulares a esta lei. Em 6 de novembro de 2018, o Senado holandês adotou uma nova emenda à Wtt. Com a nova lei de supervisão do escritório da Dutch Trust 2018 (Wtt 2018), que entrou em vigor em 1 de janeiro de 2019, os requisitos que os escritórios de confiança precisam cumprir se tornaram mais rígidos e a autoridade de supervisão tem mais meios de execução disponíveis. Essa mudança estendeu, entre outros, o conceito de 'fornecimento de domicílio mais'. Sob o antigo Wtt, o seguinte serviço era considerado um serviço de confiança: o fornecimento de um endereço para uma pessoa jurídica em combinação com a prestação de serviços adicionais. Isso também é chamado de provisão de domicílio mais.

Antes de tudo, é importante entender exatamente o que implica a provisão de domicílio. Segundo a Wtt, a prestação de domicílio é o fornecimento de um endereço postal ou um endereço de visita, por ordem ou pessoa jurídica, empresa ou pessoa física que não pertença ao mesmo grupo que o provedor do endereço. Se a entidade que fornece o endereço executa serviços adicionais além desta provisão, falamos da provisão de domicílio plus. Juntas, essas atividades são consideradas um serviço de confiança, de acordo com a Wtt. Os seguintes serviços adicionais estavam relacionados com o antigo Wtt:

  • assessoria ou assistência em direito privado, com exceção da realização de atividades de acolhimento;
  • prestar consultoria tributária ou cuidar de declarações fiscais e serviços relacionados;
  • Realizar atividades relacionadas com a preparação, avaliação ou auditoria das contas anuais ou com a conduta das administrações;
  • recrutar um diretor para uma entidade legal ou empresa;
  • outras atividades adicionais designadas por ordem administrativa geral.

A prestação de domicílio, juntamente com a execução de um dos serviços adicionais mencionados acima, é considerada um serviço de confiança sob a antiga Wtt. As organizações que fornecem essa combinação de serviços devem ter uma permissão de acordo com a Wtt.

Sob o Wtt 2018, os serviços adicionais foram ligeiramente modificados. Agora, ele diz respeito às seguintes atividades:

  • prestar aconselhamento jurídico ou prestar assistência, com exceção da realização de atividades de recepção;
  • cuidar de declarações fiscais e serviços relacionados;
  • Realizar atividades relacionadas com a preparação, avaliação ou auditoria das contas anuais ou com a conduta das administrações;
  • recrutar um diretor para uma entidade legal ou empresa;
  • outras atividades adicionais designadas por ordem administrativa geral.

É claro que os serviços adicionais no Wtt 2018 não se desviam muito dos serviços adicionais no antigo Wtt. A definição de aconselhamento nos termos do primeiro ponto é ligeiramente ampliada e o fornecimento de aconselhamento tributário é retirado da definição, mas, caso contrário, trata-se quase dos mesmos serviços adicionais.

No entanto, quando o Wtt 2018 é comparado ao Wtt antigo, pode-se observar uma grande mudança no fornecimento de domicílio plus. De acordo com o artigo 3, parágrafo 4, sub b Wtt 2018, é proibido realizar atividades sem uma licença com base nesta lei, que visem ao fornecimento de um endereço postal ou um endereço de visita, conforme referido na seção b) na definição de serviços de confiança e na prestação de serviços adicionais, conforme referido nessa parte, em benefício de uma e a mesma pessoa singular, entidade legal ou empresa.[2]

Essa proibição surgiu porque a prestação de domicílio e a prestação de serviços adicionais geralmente são separado na prática, o que significa que esses serviços não são conduzidos pela mesma parte. Em vez disso, uma parte, por exemplo, executa os serviços adicionais e, em seguida, coloca o cliente em contato com outra parte que fornece domicílio. Como a prestação de serviços adicionais e o fornecimento de domicílio não são realizados pela mesma parte, em princípio não falamos de um serviço de confiança de acordo com a antiga Wtt. Ao separar esses serviços, também não há permissão necessária de acordo com o antigo Wtt e a obrigação de obter essa permissão é assim evitada. Para evitar essa separação de serviços de confiança no futuro, uma proibição foi incluída no artigo 3, parágrafo 4, sub b Wtt 2018.

3. Consequências práticas da proibição de separar serviços de confiança

De acordo com a antiga Wtt, as atividades dos prestadores de serviços que separam a prestação de domicílio e a realização de atividades adicionais, e têm esses serviços executados por diferentes partes, não se enquadram na definição de serviço de confiança. No entanto, com a proibição do artigo 3, parágrafo 4, sub b Wtt 2018, também é proibido às partes que separam os serviços de confiança realizarem essas atividades sem uma permissão. Isso implica que as partes que desejam continuar realizando suas atividades dessa maneira, exigem uma permissão e, portanto, também ficam sob a supervisão do Banco Nacional Holandês.

A proibição implica que os provedores de serviços forneçam um serviço de confiança de acordo com a Wtt 2018, quando executam atividades que visam tanto a prestação de domicílio quanto a prestação de serviços adicionais. Portanto, um provedor de serviços não tem permissão para executar serviços adicionais e, posteriormente, colocar seu cliente em contato com outra parte que fornece domicílio, sem uma permissão de acordo com a Wtt. Além disso, um provedor de serviços é não tem permissão para atuar como intermediário colocando um cliente em contato com várias partes que podem fornecer domicílio e executar serviços adicionais, sem uma permissão.[3] É o mesmo caso quando esse intermediário não fornece domicílio em si nem executa serviços adicionais.

4. Encaminhar clientes a fornecedores específicos de domicílio

Na prática, muitas vezes há partes que prestam serviços adicionais e subsequentemente encaminham o cliente a um provedor específico de domicílio. Em troca desse encaminhamento, o provedor de domicílio geralmente paga uma comissão à parte que indicou o cliente. No entanto, de acordo com o Wtt 2018, não é mais permitido que os provedores de serviços cooperem e separem deliberadamente seus serviços para evitar o Wtt. Quando uma organização executa serviços adicionais para clientes, não é permitido encaminhá-los a fornecedores específicos de domicílio. Isso implica que existe uma cooperação entre as partes que visa evitar o Wtt. Além disso, quando uma comissão é recebida por referências, é evidente que existe uma cooperação entre as partes na qual os serviços de confiança são separados.

O artigo relevante da Wtt fala sobre a realização de atividades destinado a fornecendo um endereço postal ou um endereço de visita e executando serviços adicionais. O memorando de emenda refere-se a trazendo o cliente em contato com diferentes partes.[4] O Wtt 2018 é uma nova lei, portanto, neste momento, não há decisões judiciais com relação a essa lei. Além disso, a literatura relevante discute apenas as mudanças que essa lei acarreta. Isso significa que, neste momento, ainda não está claro como a lei funcionará exatamente na prática. Como resultado, não sabemos neste momento quais ações se enquadram exatamente nas definições de 'direcionado a' e 'entrando em contato'. Portanto, atualmente não é possível dizer quais ações se enquadram exatamente na proibição do artigo 3, parágrafo 4, sub b Wtt 2018. No entanto, é certo que se trata de uma escala móvel. A referência a provedores específicos de domicílio e o recebimento de uma comissão por esses encaminhamentos é considerada como um contato dos clientes com um provedor de domicílio. A recomendação de provedores específicos de domicílio com os quais se tem boas experiências representa um risco, embora o cliente não seja, em princípio, encaminhado diretamente a um provedor de domicílio. No entanto, nesse caso, é mencionado um provedor específico de domicílio com o qual o cliente pode entrar em contato. Há uma boa chance de que isso seja visto como 'entrar em contato com o cliente' com um provedor de domicílio. Afinal, nesse caso, o cliente não precisa se esforçar para encontrar um provedor de domicílio. Ainda está em questão se falamos em "entrar em contato com o cliente" quando um cliente é encaminhado para uma página de pesquisa do Google preenchida. Isso ocorre porque, ao fazer isso, nenhum provedor de domicílio específico é recomendado, mas a instituição fornece nomes de prestadores de domicílio ao cliente. A fim de esclarecer quais ações se enquadram exatamente no escopo da proibição, a disposição legal deverá ser aprofundada na jurisprudência.

5. Conclusão

É claro que o Wtt 2018 pode ter grandes consequências para as partes que prestam serviços adicionais e, ao mesmo tempo, encaminham seus clientes para outra parte que pode fornecer domicílio. De acordo com a antiga Wtt, essas instituições não se enquadravam no escopo da Wtt e, portanto, não exigiam uma licença de acordo com a Wtt. No entanto, desde que o Wtt 2018 entrou em vigor, há uma proibição da chamada separação de serviços de confiança. A partir de agora, as instituições que realizam atividades que se concentram na prestação de domicílio e na prestação de serviços adicionais, se enquadram no escopo da Wtt e precisam obter uma licença de acordo com esta lei. Na prática, existem muitas organizações que executam serviços adicionais e encaminham seus clientes a um provedor de domicílio. Para cada cliente que eles referem, eles recebem uma comissão do provedor de domicílio. No entanto, desde que o Wtt 2018 entrou em vigor, não é mais permitido aos prestadores de serviços cooperar e separar deliberadamente os serviços, a fim de evitar o Wtt. As organizações que trabalham com essa base devem, portanto, dar uma olhada crítica em suas atividades. Essas organizações têm duas opções: ajustam suas atividades ou se enquadram no escopo da Wtt e, portanto, exigem uma permissão e estão sujeitas à supervisão do Banco Central Holandês.

Contato

Se você tiver perguntas ou comentários depois de ler este artigo, entre em contato com o sr. Maxim Hodak, advogado na Law & More via maxim.hodak@lawandmore.nl, or mr. Tom Meevis, lawyer at Law & More via tom.meevis@lawandmore.nl, or call +31 (0)40-3690680.

[1] K. Frielink, Toezicht Trustkantoren em Nederland, Deventer: Wolters Kluwer Nederland 2004.

[2] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

[3] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

[4] Kamerstukken II 2017/18, 34 910, 7 (Nota van Wijziging).

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