A compra de uma empresa na Holanda envolve duas etapas legais que devem ser concluídas no mesmo dia. Seu advogado de aquisições negocia o contrato de compra e venda e aloca os riscos relativos a tudo o que o vendedor sabe e você desconhece; um tabelião holandês (notaris) lavra a escritura que efetivamente transfere a titularidade das ações. Se alguma dessas etapas falhar, você terá pago o preço sem possuir o que pensava ter comprado. Este artigo explica quem faz o quê, quais documentos acarretam quais riscos e como se formaliza uma transação comercial na Holanda.

Este documento omite deliberadamente a descrição geral do processo. Para a sequência de etapas, as aprovações necessárias e os erros clássicos, consulte nosso checklist de fusões e aquisições na Holanda . Aqui, nos concentraremos na execução: funções, contratos, garantias, mecanismos de precificação e o que acontece após a conclusão.

Quem faz o quê em uma aquisição holandesa?

Uma equipe jurídica holandesa para transações imobiliárias possui um núcleo fixo, e cada membro tem uma posição legalmente distinta. O advogado atua apenas para uma das partes e deve a esse cliente um dever de lealdade e sigilo profissional exclusivos. O tabelião faz o oposto: ele é um funcionário público que atua na transação, e não como parte envolvida, devendo manter-se independente tanto do comprador quanto do vendedor, e podendo recusar-se a lavrar uma escritura caso as formalidades não sejam cumpridas ou se a transação suscitar preocupações quanto à integridade, nos termos da Lei de Transações Imobiliárias Holandesa (Wwft). Essa independência não é uma formalidade negociável, e é por isso que o tabelião geralmente atua em conjunto com outra equipe.

Em torno desse núcleo, atuam o contador e o consultor tributário. O planejamento tributário está deliberadamente fora do nosso escopo: definimos as consequências legais de uma estrutura escolhida e trabalhamos com seu próprio consultor tributário na parte fiscal, incluindo questões como o alívio tributário para sucessão empresarial, que frequentemente impulsiona transações familiares. Quando o vendedor é um acionista privado que recebe parte do preço como reinvestimento de capital, nossa equipe de gestão patrimonial familiar geralmente também está envolvida. Se a empresa-alvo possui imóveis ou contratos de arrendamento de longo prazo, um advogado especializado em direito imobiliário analisa a titularidade, os reajustes de aluguel e as opções de rescisão antes da fixação do preço.

As profissões jurídicas holandesas não são intercambiáveis com as dos países de direito consuetudinário. Os advogados (advocaten) são admitidos à Ordem dos Advogados e supervisionados pelo decano local; os notários (notarissen) são nomeados por decreto real, de acordo com a Lei do Cartório de Registro de Imóveis (Wet op het notarisambt), e detêm o monopólio legal sobre certos atos. Compradores estrangeiros às vezes presumem que um único consultor pode exercer ambas as funções, como acontece em outros lugares. Em uma transação de ações na Holanda, as duas funções são estritamente separadas, e essa separação define o cronograma: a escritura pública não pode ser lavrada até que o tabelião esteja convencido de que as aprovações corporativas, as verificações de identidade e os fundos estão em ordem.

Transação de ações ou transação de ativos: o que de fato é transferido?

Numa transação de ações, você compra as ações da empresa, portanto nada dentro da empresa muda: os contratos, licenças, funcionários e passivos permanecem onde estão, e você herda o passado junto com o negócio. Numa transação de ativos, você compra ativos identificados e apenas os passivos que concorda em assumir, mas cada ativo precisa ser transferido de acordo com as normas legais específicas. Essa diferença na mecânica, e não o título comercial, é o que determina o volume de trabalho.

A transferência de ações em uma BV ou NV holandesa exige uma escritura lavrada perante um tabelião holandês, conforme o artigo 2:196 do Código Civil. Um acordo particular, por mais bem elaborado que seja, não transfere a titularidade. O tabelião também atualiza o registro de acionistas que a empresa deve manter, de acordo com o artigo 2:194 do Código Civil, e verifica se o contrato social contém uma cláusula de bloqueio. A menos que o contrato social disponha de forma diversa, a disposição legal de oferta prevista no artigo 2:195 obriga o acionista vendedor a oferecer as ações primeiro aos demais acionistas; ignorá-la é um dos poucos defeitos que podem invalidar uma transferência já concluída.

Uma transação de ativos não possui um único documento de conclusão. Bens móveis são transferidos por entrega, propriedades registradas, como terrenos e edifícios, são transferidas por escritura pública e registro em cartório, e créditos são transferidos por escritura com notificação ao devedor. Os contratos são a parte mais complexa: a transferência de um contrato integralmente, conforme o artigo 6:159 do Código Civil, exige a cooperação da contraparte. Portanto, cada cliente, fornecedor, contrato de locação e licença chave deve ser identificado e consultado antecipadamente. Uma única recusa de um cliente importante pode alterar o valor do negócio, razão pela qual uma estrutura de ativos requer um mapeamento de consentimento antes da definição do preço, e não depois. Nossos advogados especializados em contratos mapeiam essas cláusulas e os gatilhos de mudança de controle que uma transação de ações também pode desencadear.

As licenças seguem a mesma lógica. Em uma transação de ações, elas normalmente permanecem com a empresa, embora algumas licenças setoriais contenham sua própria condição de mudança de controle; em uma transação de ativos, muitas precisam ser solicitadas novamente, e o prazo para essa solicitação pode determinar a data de conclusão.

Funcionários: a regra que define a estrutura

Quando uma transação de ativos equivale à transferência de uma empresa, aplicam-se os artigos 7:662 a 7:666 do Código Civil e os funcionários vinculados à atividade transferida passam automaticamente para o comprador, mantendo intactos o tempo de serviço, os termos e os direitos adquiridos. Não há nada a assinar nem a que se possa recusar; a transferência ocorre por força de lei e uma demissão decorrente da transferência é nula. O comprador herda as obrigações laborais, independentemente de constarem ou não da sala de dados, razão pela qual o dossiê de pessoal é a parte da due diligence com a menor tolerância a atalhos.

Uma transação de partilha de ações geralmente não afeta as relações de trabalho, pois o empregador continua sendo a mesma entidade jurídica. No entanto, isso não elimina as obrigações de consulta. Quando a empresa possui um conselho de trabalhadores, o artigo 25 da Lei das Câmaras de Empresas exige que se busque aconselhamento sobre uma proposta de transferência de controle em tempo hábil, em um momento em que o aconselhamento ainda possa influenciar a decisão. Consultar posteriormente não constitui cumprimento dessa obrigação, e o conselho de trabalhadores pode contestar a decisão perante a Câmara de Empresas do país de destino. Amsterdam Tribunal de Apelação. Os sindicatos também podem ter que ser notificados de acordo com o código de fusão SER. Nosso advogados trabalhistas Inclua essas etapas no cronograma, pois são as obrigações com maior probabilidade de atrasar a data de conclusão.

Os documentos e o que cada um deles contém.

Uma aquisição na Holanda gera um conjunto previsível de documentos, e cada um deles acarreta um tipo diferente de risco. O contrato de compra e venda de ações ou de ativos é o coração comercial do negócio: ele fixa o preço e o mecanismo de pagamento, as condições que devem ser cumpridas antes da conclusão, as garantias do vendedor, as indenizações específicas, os limites de responsabilidade e as cláusulas restritivas. A carta de divulgação complementa diretamente esse documento e é frequentemente subestimada pelos compradores, pois qualquer informação nela contida pode invalidar as garantias. Uma garantia que parece inabalável no contrato pode ser anulada por duas linhas na carta de divulgação e um arquivo na sala de dados.

A escritura notarial de transferência formaliza a transferência das ações e é redigida pelo tabelião a partir do contrato. Juntamente com ela, são necessárias as aprovações societárias: deliberações dos acionistas e do conselho de administração e, quando exigido pelos estatutos, a aprovação do conselho fiscal. O financiamento inclui um contrato de crédito, documentos de garantia, como penhor sobre as ações e sobre os créditos a receber, e fianças. Quando a propriedade intelectual é fundamental para a empresa-alvo, são necessários contratos de cessão separados para os direitos que nunca foram devidamente transferidos para a empresa inicialmente, uma falha que nossos advogados de propriedade intelectual encontram com frequência em empresas de tecnologia cujo desenvolvimento inicial foi realizado por terceiros.

Duas cláusulas merecem atenção antes de qualquer outra coisa. A primeira diz respeito à estrutura de responsabilidade: o limite máximo, os limiares mínimos e mínimos, e os prazos para notificação de uma reclamação. Esses prazos contratuais são geralmente muito mais curtos do que o prazo prescricional legal de cinco anos para reclamações contratuais, conforme o artigo 3:307 do Código Civil, e, uma vez expirado o prazo contratual para notificação, a reclamação simplesmente prescreve. A segunda cláusula diz respeito à interação entre as garantias e o direito comum. A lei holandesa concede ao comprador o direito a indenização por erro (dwaling) nos termos do artigo 6:228 do Código Civil, e um vendedor que se omite sobre algo que sabe ser relevante pode ser responsabilizado por um dever de divulgação que supera o dever de investigação do comprador. Contratos bem redigidos abordam essa questão expressamente, em vez de deixá-la para discussão posterior.

Mecanismos de preços, garantia fiduciária e seguro de garantia

A prática holandesa utiliza os mesmos dois mecanismos de precificação que o resto da Europa, e a escolha determina quem assume o risco da transação entre a assinatura do contrato e a conclusão do negócio. No modelo "locked box", o preço é fixado com base em um balanço patrimonial recente, o risco econômico passa para o comprador a partir dessa data, e o vendedor se compromete a não extrair valor nesse ínterim; a proteção reside na cláusula de "lease covenant" (retenção de valor), e não em um exercício contábil posterior. No modelo "complete accounts" (contas de conclusão), o preço é ajustado após a conclusão do negócio, considerando o caixa, a dívida e o capital de giro reais, o que é mais preciso e consideravelmente mais suscetível a litígios. Independentemente da escolha, as definições de dívida e capital de giro são mais relevantes do que o múltiplo nominal.

A garantia para o comprador geralmente assume uma de três formas. Parte do preço pode ser mantida em uma conta de fundos de terceiros vinculada ao cartório ou em uma conta de garantia fiduciária durante o período de reclamação; parte pode ser diferida como um empréstimo do vendedor ou pagamento condicionado ao desempenho, que então precisa de sua própria proteção contra o comprador administrar o negócio de forma a suprimir o pagamento condicionado ao desempenho; ou a exposição à garantia pode ser transferida para uma seguradora por meio de um seguro de garantia e indenização, que se tornou comum em negócios de médio porte na Holanda com empresas de private equity ou vendedores que estão se aposentando. O seguro não substitui a due diligence: as seguradoras precificam com base na qualidade da investigação do comprador e excluem o que o comprador já sabia.

O processo de financiamento precisa estar alinhado com tudo isso. As condições precedentes do credor, o pacote de garantias e o fluxo de fundos devem ser cronometrados para que o dinheiro seja transferido somente após a assinatura da escritura e a implementação das proteções. Na prática, o cartório é o ponto central: o preço de compra é pago na conta de terceiros do cartório, a escritura é assinada e os fundos são liberados no mesmo dia. Nossos advogados de direito empresarial e societário coordenam essa coreografia com os credores e o cartório para que nenhuma das partes fique exposta entre o pagamento e a transferência.

Aprovações que suspendem a conclusão

Algumas aprovações são condições que não podem ser contornadas por contrato. Concentrações que atingem os limites de faturamento previstos na Lei de Investimentos (Mededingingswet) devem ser comunicadas à Autoridade de Consumo e Mercado (Autoriteit Consument en Markt), e a transação não pode ser implementada antes da aprovação; agir antes da aprovação, prática conhecida como "gun jumping", constitui uma infração. Investimentos em empresas atuantes em processos vitais ou tecnologias sensíveis podem exigir análise de acordo com a Lei de Proteção de Investimentos, Segurança e Proteção de Dados (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames), em vigor desde 1º de junho de 2023 e administrada pelo Escritório de Supervisão de Investimentos (Bureau Toetsing Investeringen). Os órgãos de supervisão setorial possuem seus próprios regimes: uma declaração de não objeção do Banco Central dos Países Baixos (De Nederlandsche Bank) ou da Autoridade Financeira dos Mercados (Autoriteit Financiele Markten) para empresas financeiras, e vias de aprovação separadas nos setores de saúde e energia.

Essas condições devem ser incluídas no contrato como condições suspensivas com data limite, definição de quem apresenta a reclamação e quem assume o risco de indenização, e uma obrigação de cooperação rigorosa. Até que a aprovação seja concedida, comprador e vendedor permanecem concorrentes independentes: a troca de informações deve ser feita por uma equipe imparcial e o planejamento da integração deve permanecer no papel. A análise de aprovação e as armadilhas relacionadas a ela são abordadas em nosso checklist de Fusões e Aquisições.

Acordos transfronteiriços: idioma, legislação aplicável e dados pessoais

Uma transação internacional adiciona três camadas práticas. A primeira é o idioma. Uma escritura pública de transferência de ações de uma empresa holandesa é lavrada em holandês, a menos que o tabelião concorde com outro idioma e as condições legais sejam atendidas, e quaisquer documentos em língua estrangeira no pacote de conclusão podem precisar de traduções juramentadas ou apostila. Quando o próprio contrato é bilíngue, uma cláusula de idioma predominante é essencial; dois textos igualmente autênticos são uma fonte provável de litígio.

O segundo ponto diz respeito à lei aplicável e ao foro. As partes têm ampla liberdade para escolher a lei que regerá o contrato, mas não podem optar por não aplicar o direito societário holandês: a validade da transferência de ações, as aprovações corporativas e a posição do conselho de trabalhadores são regidas pela lei holandesa, independentemente do que conste no contrato. A escolha entre os tribunais holandeses e a arbitragem determina, então, a rapidez e o custo da execução, e nossa equipe de contencioso participa dessa escolha antes da assinatura do contrato, e não depois que uma reclamação surge.

O terceiro ponto são os dados pessoais. Uma sala de dados contém arquivos de funcionários, registros de clientes e, frequentemente, categorias especiais de dados. O RGPD aplica-se à divulgação durante a due diligence tanto quanto às atividades comerciais posteriores: minimize o que é carregado, anonimize ou agregue os dados sempre que a finalidade comercial o permitir, registre a base legal para cada transferência e mantenha os acordos com o provedor da sala de dados documentados. Os compradores que deixam isso para a integração herdam a lacuna de conformidade juntamente com a empresa.

O que determina o custo e o que determina o cronograma?

Os custos legais de uma aquisição acompanham o escopo, que é definido por quatro fatores: a estrutura, o número de entidades e jurisdições, a profundidade da investigação desejada e quantas terceiras partes precisam aprovar. Trabalhamos com honorários por hora, acordados por escrito antes do início do processo, e, quando o escopo pode ser definido, com uma taxa fixa por fase. Solicite a qualquer consultor um orçamento por fases, com um limite máximo para cada fase e um relatório semanal; essa simples prática é mais eficaz no controle de custos do que a negociação da taxa. Custos com terceiros não estão incluídos: honorários do tabelião para a escritura, traduções, taxas de registro, taxas do financiador e qualquer prêmio de seguro de garantia.

O cronograma é regido por dependências, e não por ambição. Os itens que mais frequentemente atrasam a data de conclusão de um negócio na Holanda são o período de consulta ao conselho de trabalhadores, as aprovações de terceiros em uma transação de ativos, a análise de fusões e aquisições ou de investimentos, as condições precedentes do credor, incluindo verificações de identidade, e a disponibilidade do cartório e os requisitos de registro. Um negócio que precisa atender a condições específicas pode separar a assinatura da conclusão, às vezes por meses; uma compra de ações simples entre duas partes bem preparadas pode ser assinada e concluída no mesmo dia. A resposta honesta para a pergunta "quanto tempo leva?" é que depende de qual desses cinco itens se aplica ao seu caso, e isso pode ser definido na primeira reunião.

O que levar para uma primeira reunião

Uma primeira reunião objetiva economiza mais dinheiro do que qualquer negociação posterior. Apresente primeiro o esboço comercial: o que você está comprando ou vendendo, a expectativa de preço, a estrutura pretendida e o prazo que você tem em mente, incluindo o momento em que você desistiria do negócio. Em seguida, apresente os documentos que permitam ao advogado identificar rapidamente os riscos reais.

Extrato do Registro Comercial, dos estatutos sociais vigentes e do registro de acionistas da empresa-alvo.
A estrutura acionária, incluindo qualquer acordo de acionistas, opções ou contratos de recibos de depósito.
O último conjunto de contas anuais e os números da gestão atual.
Os cinco maiores contratos com clientes e fornecedores, o contrato de arrendamento do imóvel e quaisquer contratos de financiamento, com suas respectivas cláusulas de mudança de controle e rescisão.
Uma visão geral do número de funcionários, pessoal-chave, o acordo coletivo de trabalho aplicável e se existe um conselho de trabalhadores.
O registo dos direitos de propriedade intelectual e as cessões dos fundadores e contratantes.
Permissões e licenças, e toda a correspondência com um órgão regulador.

Se esses documentos estiverem incompletos, isso por si só já é uma informação útil. Uma empresa-alvo que não consegue apresentar seu próprio registro de acionistas ou suas cessões de propriedade intelectual apresenta um problema que, de qualquer forma, virá à tona durante a due diligence, e é muito mais barato detectá-lo antes da assinatura de uma carta de intenções do que depois da concessão da exclusividade.

Como Law and More apoia sua transação

Representamos compradores e vendedores em aquisições na Holanda a partir de nossos escritórios em Eindhoven e AmsterdamEm holandês, inglês, francês, alemão e turco, trabalhamos como uma equipe integrada com o tabelião, a instituição financeira e seu consultor tributário, evitando a troca de documentos entre diferentes setores. Informamos desde o início quais são os riscos reais do processo, o que pode ser resolvido antes da conclusão e o que precisa ser orçado ou segurado, e mantemos o cronograma centralizado para que nenhuma necessidade de consentimento, condição ou aprovação seja descoberta tardiamente. Se você está se preparando para uma compra ou venda, entre em contato. Law and More para uma avaliação inicial da estrutura, cronograma e escopo.