Que cláusulas devem conter um contrato comercial holandês?

Um contrato comercial sob a lei holandesa precisa de cláusulas claras sobre as partes, a execução do contrato, o preço e o pagamento, os termos e condições gerais, a responsabilidade, a rescisão e a lei e o foro aplicáveis. Não existem requisitos formais gerais: um contrato pode até ser celebrado verbalmente, mas sem cláusulas escritas claras, você fica à mercê das regras gerais do Código Civil holandês, que podem não ser adequadas ao seu negócio.

As cláusulas que resolvem disputas raramente são as que recebem maior atenção durante as negociações. Quatro são decisivas. Primeiro, os termos e condições gerais: eles só vinculam a outra parte se tiverem sido disponibilizados antes ou no momento da celebração do contrato. Uma referência em uma fatura enviada posteriormente é considerada tardia. Se ambas as partes fizerem referência aos seus próprios termos, a primeira referência geralmente prevalece, a menos que a outra parte a rejeite expressamente. Segundo, a limitação de responsabilidade: esta é válida em princípio, mas não pode ser invocada se for inaceitável nas circunstâncias. Um limite proporcional, portanto, tem maior probabilidade de sucesso do que uma exclusão total. Terceiro, as disposições sobre rescisão: elas devem estipular expressamente quando o contrato pode ser rescindido por conveniência e com qual aviso prévio, pois a rescisão de um contrato de longo prazo sem uma cláusula expressa depende muito das circunstâncias. Quarto, as cláusulas de resolução de disputas e de lei aplicável, que determinam não apenas onde a disputa será julgada, mas também se uma sentença pode ser executada onde se encontram os bens da outra parte.

Vale a pena incorporar mais dois pontos como prática rotineira. Uma notificação por escrito de inadimplência ( ingebrekestelling ) é condição para a maioria das ações de indenização, portanto, acordar previamente como as notificações serão feitas evita discussões sobre se alguma foi enviada. Além disso, a cláusula de integralidade do contrato tem efeito limitado sob a lei holandesa, pois um contrato é interpretado de acordo com o que as partes poderiam razoavelmente esperar uma da outra nas circunstâncias, e não apenas com base no texto.

A seguir, apresentamos as cláusulas que todo contrato comercial holandês deve conter, o que cada cláusula deve dizer para ser válida e os erros de redação que as levam ao fracasso.

Quais são os elementos básicos que devem constar em um contrato comercial?

Um contrato comercial deve, no mínimo, identificar as partes com precisão, descrever claramente a prestação do serviço e estipular o preço e as condições de pagamento. Esses elementos evitam as disputas mais comuns sobre quem está vinculado e o que foi acordado.

Como você descreveria as partes envolvidas, o desempenho e o preço?

De acordo com a legislação holandesa, um contrato é formado pela oferta e aceitação (Artigo 6:217 do Código Civil Holandês, Burgerlijk Wetboek , BW). Para contratos comerciais, é aconselhável registrar tudo por escrito, começando pelas partes: seus nomes completos, números de registro na Câmara de Comércio Holandesa ( Kamer van Koophandel , KvK) ou em um registro estrangeiro, e endereços registrados. Verifique se a pessoa que assina está autorizada a representar a empresa. O registro comercial mostra quem está autorizado a agir em nome de uma empresa holandesa e se existem restrições.

A descrição dos bens ou serviços é igualmente importante. Indique exatamente o que será entregue, quais os requisitos de qualidade aplicáveis ​​e o prazo de entrega. Descrições vagas como "suporte conforme necessário" ou "qualidade padrão" levam a disputas sobre se o desempenho foi adequado.

Os termos financeiros são a espinha dorsal do contrato: o preço, qualquer ajuste de preço, as condições de pagamento, a faturação e as consequências do atraso no pagamento. Entre empresas, se não houver um prazo de pagamento acordado, o pagamento vence em trinta dias (Artigo 6:119a do Código Civil Alemão - BW). Um prazo mais longo pode ser acordado, mas um prazo superior a sessenta dias só é válido se não for manifestamente injusto para o credor, e desde 1 de julho de 2022, uma grande empresa que paga a um fornecedor de pequeno ou médio porte não pode concordar com um prazo superior a trinta dias. Em caso de atraso no pagamento, incidem juros comerciais legais, sem necessidade de notificação prévia.

Que cláusulas de proteção você deve adicionar?

Além do básico, a maioria dos contratos comerciais precisa de cláusulas sobre termos e condições gerais, confidencialidade, responsabilidade, propriedade intelectual e resolução de disputas. Essas cláusulas definem sua posição caso algo dê errado.

As condições gerais ( algemene voorwaarden ) são regidas pelos artigos 6:231 a 6:247 do Código Civil Alemão (BW). Elas só são vinculativas se a outra parte as aceitar, o que pode ser implícito, por exemplo, por meio de uma referência na proposta que não seja contestada. Além disso, você deve dar à outra parte uma oportunidade razoável de lê-las antes ou no momento da celebração do contrato, por exemplo, enviando-as juntamente com a proposta; caso contrário, a outra parte pode, em princípio, anular as cláusulas em que se baseia (artigo 6:233(b) do BW). Cláusulas que sejam excessivamente onerosas também podem ser anuladas (artigo 6:233(a) do BW). Grandes empresas e empresas que publicam suas demonstrações financeiras anuais não podem invocar essa proteção (artigo 6:235 do BW). Quando ambas as partes fazem referência às suas próprias condições gerais, a primeira referência prevalece, a menos que a outra parte a rejeite expressamente (artigo 6:225(3) do BW).

Cláusulas de confidencialidade protegem informações comerciais sensíveis que você compartilha com a outra parte. Cláusulas de propriedade intelectual determinam a quem pertence o que é criado sob o contrato e como isso pode ser usado. Cláusulas de resolução de disputas estabelecem como os conflitos serão tratados, por exemplo, por meio de negociação entre a administração, mediação, arbitragem ou tribunais. Mediação e arbitragem são opções comuns em contratos comerciais, mas não são as padrão: sem uma cláusula, as disputas são levadas aos tribunais comuns.

As cláusulas de rescisão completam o quadro. Elas definem quando cada parte pode rescindir o contrato, com que aviso prévio e quais as consequências. Termos de rescisão claros evitam interrupções inesperadas e oferecem a ambas as partes uma estrutura previsível.

A elaboração cuidadosa dessas cláusulas não é apenas uma formalidade legal, mas uma boa prática comercial. Ela constrói confiança, reduz riscos e cria uma base sólida para o relacionamento comercial.

Quais cláusulas um contrato comercial holandês deve conter?

As cláusulas essenciais são: confidencialidade, limitação de responsabilidade, propriedade intelectual, resolução de disputas e lei aplicável, rescisão e pagamento e cumprimento. Para cada uma delas, a redação determina sua validade em caso de litígio.

Como redigir cláusulas de confidencialidade, responsabilidade e propriedade intelectual?

Uma cláusula de confidencialidade deve definir quais informações são confidenciais, por quanto tempo a obrigação perdura, inclusive após o término do contrato, e o que acontece em caso de violação. Uma cláusula penal ( boetebeding ) facilita a execução, pois dispensa a comprovação do prejuízo. O tribunal pode, contudo, reduzir a penalidade se a equidade assim o exigir (Artigo 6:94 do Código Civil Alemão - BW). Lembre-se de que a Lei de Proteção de Segredos Comerciais ( Wet bescherming bedrijfsgeheimen ) protege apenas informações para as quais medidas razoáveis ​​de sigilo tenham sido tomadas; uma cláusula de confidencialidade é uma dessas medidas.

Uma cláusula de limitação de responsabilidade restringe os danos que podem ser reclamados, por exemplo, ao valor do contrato ou ao montante coberto pelo seguro, e pode excluir certos tipos de prejuízos, como perdas indiretas ou lucros cessantes. Tais cláusulas são válidas em princípio. Contudo, uma parte não pode invocar uma exclusão se esta for inaceitável segundo os padrões de razoabilidade e equidade (artigo 6:248(2) do Código Civil Alemão), por exemplo, em caso de dolo ou negligência grave por parte da administração. Quanto mais equilibrada for a cláusula, maior a probabilidade de ser considerada válida.

As cláusulas de propriedade intelectual definem quem detém os direitos sobre obras, softwares, designs e invenções criados sob o contrato, e qual licença a outra parte recebe. De acordo com a lei holandesa, a transferência de direitos autorais exige uma escritura (Artigo 2 da Lei de Direitos Autorais, Auteurswet ). Sem uma cessão por escrito, os direitos, em princípio, permanecem com o criador, por exemplo, um freelancer ou um desenvolvedor externo, mesmo que você já tenha pago pelo trabalho.

Como vocês definem a resolução de disputas e a legislação aplicável?

Escolha expressamente a lei aplicável e o foro competente. Em contratos internacionais, isso determina quais regras se aplicam, onde a disputa será julgada e se a decisão poderá ser executada contra a outra parte.

Dentro da UE, as partes são livres para escolher a lei aplicável (artigo 3.º do Regulamento Roma I, n.º 593/2008). Caso não façam escolha, aplica-se geralmente a lei do país da parte que cumpre a obrigação característica, por exemplo, o vendedor ou o prestador de serviços. A escolha do foro competente, ou seja, o foro de um Estado-Membro da UE, é, em princípio, respeitada nos termos do artigo 25.º do Regulamento Bruxelas I-bis (1215/2012), sendo as sentenças arbitrais, portanto, executáveis ​​em toda a UE. Se os ativos da outra parte estiverem fora da UE, a arbitragem é, muitas vezes, a melhor opção, uma vez que as sentenças arbitrais podem ser executadas em muitos países signatários da Convenção de Nova Iorque de 1958.

Nos Países Baixos, as opções incluem os tribunais distritais comuns, o Tribunal Comercial dos Países Baixos (NCC), onde os casos comerciais internacionais podem ser julgados em inglês, e a arbitragem, por exemplo, segundo as regras do Instituto de Arbitragem dos Países Baixos (NAI). Uma cláusula de múltiplas etapas, com negociação entre a administração em primeiro lugar e mediação em seguida, pode ajudar a resolver conflitos sem processos judiciais. Certifique-se de que essa cláusula estabeleça prazos claros, para que não atrase medidas urgentes, como procedimentos sumários.

Como redigir cláusulas de rescisão?

Indique expressamente quando o contrato termina, como ele pode ser rescindido antecipadamente e com que aviso prévio. Sem uma cláusula expressa, não há certeza se um contrato de longo prazo pode ser rescindido e em que termos.

Um contrato por prazo determinado termina ao final do seu prazo; a rescisão antecipada, nesse caso, só é possível, em princípio, mediante acordo ou em caso de descumprimento contratual. Para contratos por prazo indeterminado, o Código Civil holandês não prevê uma regra geral. De acordo com a jurisprudência do Supremo Tribunal, tais contratos podem, em princípio, ser rescindidos, mas os requisitos de razoabilidade e equidade podem implicar a necessidade de um aviso prévio, o pagamento de indenização ou, em casos excepcionais, a existência de um motivo suficientemente grave. Uma cláusula clara sobre os prazos de aviso prévio e a eventual indenização evita essa incerteza.

A rescisão por incumprimento também deve ser regulamentada no contrato. Uma parte pode rescindir o contrato se a outra parte não cumprir as suas obrigações (artigo 6:265 do Código Civil Alemão - BW), mas geralmente apenas após a notificação de incumprimento (artigos 6:74 e 6:82 do BW). A notificação de incumprimento concede à outra parte um prazo final razoável para cumprir as suas obrigações. Não é necessária se tiver sido acordado um prazo fixo (a fatale termijn ) ou se o cumprimento se tiver tornado impossível (artigo 6:83 do BW). O contrato deve estipular a forma como as notificações devem ser feitas, por exemplo, por carta registada ou por correio eletrónico para um endereço específico.

O que devem constar as cláusulas de pagamento e desempenho?

As cláusulas de pagamento e desempenho devem tornar as obrigações mensuráveis: valores, datas de vencimento, faturamento, prazos de entrega e padrões de qualidade. Somente obrigações mensuráveis ​​podem ser executadas com facilidade.

Especifique a moeda, o método de pagamento, qualquer pagamento antecipado ou garantia e como as alterações de preço serão tratadas. Para pagamentos em atraso, a lei já prevê juros comerciais legais (artigo 6:119a do Código Civil Alemão - BW) e, entre empresas, uma compensação pelas despesas de cobrança de, pelo menos, €40 (artigo 6:96(4) do BW). Você pode acordar outros juros ou despesas de cobrança, dentro dos limites da lei.

Para o desempenho, descreva os entregáveis, os níveis de serviço e o procedimento de aceitação. Um procedimento de aceitação com prazos claros evita discussões sobre se o desempenho foi adequado. Em contratos de longo prazo, uma cláusula de indexação de preços, vinculada, por exemplo, ao índice de preços ao consumidor do Instituto Nacional de Estatística dos Países Baixos (CBS), protege contra a inflação.

Cláusulas cuidadosamente elaboradas sobre confidencialidade, responsabilidade, propriedade intelectual, resolução de disputas e finanças criam um contrato robusto que fomenta a confiança e reduz os riscos legais.

A tabela abaixo resume as cláusulas essenciais e o que elas devem conter.

Quais são os riscos mais comuns e como evitá-los?

Os riscos mais comuns são a linguagem vaga, problemas de pagamento, propriedade intelectual pouco clara e imprevistos. Você os reduz com linguagem precisa, verificações da sua contraparte e cláusulas que preveem mudanças.

Onde os contratos costumam dar errado?

A ambiguidade é o risco mais significativo. Segundo a lei holandesa, um contrato não é interpretado apenas com base no texto, mas sim de acordo com o que as partes poderiam razoavelmente inferir das declarações e condutas umas das outras nas circunstâncias (o teste Haviltex, Supremo Tribunal de Justiça de 13 de março de 1981, ECLI:NL:HR:1981:AG4158). Portanto, uma redação pouco clara abre espaço para discussões sobre o que realmente se pretendia dizer, e uma cláusula de integralidade do contrato não exclui completamente essa possibilidade.

Os riscos financeiros representam um segundo ponto fraco. A inadimplência e a falta de clareza nas obrigações de pagamento podem prejudicar o relacionamento. Termos de pagamento claros, garantias como a reserva de domínio ou uma garantia bancária, e a verificação da solvência da contraparte ajudam a limitar as perdas.

A propriedade intelectual é uma terceira área de risco. Sem cláusulas claras, um fornecedor pode reter os direitos sobre o software ou os projetos pelos quais você pagou, ou informações confidenciais podem ser usadas pela outra parte após o término do contrato. Cláusulas explícitas sobre propriedade, uso e cessão evitam isso.

Quais técnicas reduzem o risco contratual?

Antes de assinar, verifique as condições da outra parte, inclua uma cláusula de força maior e considere como o contrato deve se adaptar a mudanças nas circunstâncias. Essas medidas tornam o contrato mais resiliente.

Uma análise prévia básica da sua contraparte inclui a verificação do registro comercial (quem está autorizado a assinar, se a empresa ainda está ativa), sua situação financeira e sua reputação. Para contratos maiores, solicite referências ou demonstrações financeiras.

A legislação holandesa prevê uma regra de força maior: uma parte não é responsável por uma falha no cumprimento de suas obrigações que não lhe seja imputável por lei, pelo contrato ou segundo entendimentos geralmente aceitos (Artigo 6:75 do Código Civil Holandês). Como essa regra é geral, é prudente especificar em uma cláusula de força maior quais eventos se enquadram nessa definição, como desastres naturais, pandemias, greves ou medidas governamentais, e o que acontece se a situação se prolongar por um longo período, por exemplo, o direito de rescisão após um determinado prazo. Ademais, um tribunal pode alterar ou rescindir um contrato em circunstâncias imprevistas tão graves que a outra parte não possa razoavelmente esperar que o contrato permaneça inalterado (Artigo 6:258 do Código Civil Holandês). Os tribunais aplicam essa regra com cautela.

Quais salvaguardas legais e financeiras ajudam a longo prazo?

Uma limitação de responsabilidade equilibrada, revisões periódicas do contrato e um mecanismo de ajuste de preços protegem você durante toda a vigência do contrato. Cada um desses elementos exige uma redação precisa.

Uma cláusula de responsabilidade civil funciona melhor se for proporcional: um limite máximo vinculado ao valor do contrato ou ao valor segurado, e exceções claras para dolo e negligência grave. Verifique se o seu seguro realmente cobre a responsabilidade que você aceita.

Revise os contratos de longo prazo regularmente. As circunstâncias comerciais mudam e os contratos devem acompanhar essas mudanças. Uma revisão periódica permite atualizar os termos, lidar com novos riscos e manter o contrato alinhado aos seus objetivos comerciais. Verifique também se os seus termos e condições gerais ainda estão atualizados e se são efetivamente fornecidos aos clientes.

Uma cláusula de indexação de preços permite ajustes periódicos de preços com base em um índice objetivo. Isso evita que um contrato de longo prazo se torne inviável devido à inflação. Sem essa cláusula, você geralmente fica vinculado ao preço acordado, e um aumento de preço só pode ser imposto em casos excepcionais.

Uma gestão de riscos eficaz combina precisão jurídica, visão financeira e planejamento. A tabela abaixo resume os riscos contratuais comuns e como mitigá-los.

Como adaptar um contrato ao seu negócio?

A legislação holandesa concede às partes ampla liberdade contratual, permitindo que você adapte o contrato ao seu negócio. Comece considerando seus próprios riscos e objetivos, e utilize modelos apenas como ponto de partida.

O que difere em cada setor?

Cada setor tem seus próprios pontos focais. Empresas de tecnologia precisam de cláusulas robustas sobre propriedade intelectual, licenças, dados e níveis de serviço. Fabricantes precisam de especificações de qualidade detalhadas, prazos de entrega e procedimentos de inspeção que vão além da linguagem padrão.

Os prestadores de serviços devem dar especial atenção à descrição dos serviços e dos resultados esperados, pois é aí que surge a maioria das disputas. Os contratos de construção geralmente utilizam condições padrão, como a UAV 2012, e no setor financeiro aplicam-se requisitos regulamentares específicos. Os contratos que envolvem dados pessoais também devem estar em conformidade com o RGPD (Regulamento Geral sobre a Proteção de Dados), o que pode exigir um acordo de processamento de dados separado.

Como você adapta o contrato aos seus objetivos?

Comece com uma avaliação interna: o que você deseja alcançar, o que pode dar errado e o que é essencial para o seu negócio? As respostas determinarão quais cláusulas precisam ser negociadas e quais podem permanecer como padrão.

Em projetos de tecnologia e inovação, os contratos devem antecipar desenvolvimentos futuros: quem detém a responsabilidade pelas melhorias, como as alterações de escopo serão tratadas e como o contrato se adapta a novas versões ou tecnologias. Um procedimento de mudança com regras claras sobre preço e planejamento evita discussões posteriores.

Se você realiza negócios em vários países, verifique se os termos do contrato são compatíveis com a legislação de cada país, por exemplo, em relação às normas obrigatórias de defesa do consumidor ou de representação. A escolha da lei holandesa nem sempre invalida as normas obrigatórias de outro país.

Como manter um contrato flexível?

Inclua mecanismos de revisão e ajuste: indexação, avaliações periódicas de desempenho e um procedimento de renegociação quando as circunstâncias mudarem. Isso mantém o contrato viável ao longo do tempo.

A alocação de riscos merece atenção especial. Atribua cada risco à parte que estiver em melhor posição para controlá-lo ou segurá-lo, e declare isso explicitamente. Isso requer uma compreensão das capacidades e limitações de cada parte.

As cláusulas de força maior e de onerosidade excessiva tornaram-se mais importantes nos últimos anos, após a pandemia e as interrupções nas cadeias de abastecimento e nos preços da energia. Uma cláusula que defina o que acontece em tais situações, por exemplo, a obrigação de renegociar ou o direito de suspender ou rescindir o contrato, oferece mais segurança jurídica do que recorrer às regras gerais dos artigos 6:75 e 6:258 do Código Civil Alemão (BW).

A elaboração de um contrato personalizado não é um processo padronizado. Ela combina conhecimento jurídico, visão de negócios e compreensão das suas operações. O tempo investido em um contrato bem redigido impulsiona o crescimento e previne conflitos.

Em síntese

• Um contrato comercial holandês não possui requisitos formais, mas cláusulas escritas claras sobre as partes, o cumprimento das obrigações, o preço e o pagamento evitam a maioria das disputas.
• Os termos e condições gerais devem ser aceitos e fornecidos antes ou no momento da celebração do contrato; em caso de conflito de versões, prevalece a primeira referência, a menos que seja expressamente rejeitada.
• Uma limitação proporcional de responsabilidade tem maior probabilidade de ser mantida do que uma exclusão total (Artigo 6:248(2) BW).
• Regular expressamente a rescisão, as notificações de incumprimento, a força maior e a indexação de preços, uma vez que as normas legais são gerais.
• Escolha a lei e o foro aplicáveis ​​tendo em mente a possibilidade de execução: as decisões dos tribunais da UE circulam dentro da UE, enquanto as sentenças arbitrais também circulam fora dela.

Perguntas frequentes

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