A reserva de domínio (eigendomsvoorbehoud) permite que você, como fornecedor, permaneça proprietário dos bens entregues até que o comprador efetue o pagamento, podendo reavê-los caso o pagamento não seja realizado. De acordo com a legislação holandesa, essa reserva de domínio se aplica apenas a um conjunto limitado de reivindicações, deve ser acordada no momento da entrega e se extingue assim que os bens forem processados, misturados ou revendidos.
Isso faz da reserva de domínio a garantia mais simples e barata no direito comercial holandês, mas não uma garantia completa. Abaixo, explicamos o que o Artigo 3:92 do Código Civil Holandês (BW) permite, onde ele deixa de funcionar e quais outros instrumentos suprem essa lacuna.
Qual é o papel da segurança de pagamentos no direito comercial holandês?
A segurança de pagamentos é a parte do direito comercial que define a propriedade dos direitos, a prioridade de pagamento e a rapidez com que esses direitos podem ser exercidos. Ela se baseia nos Livros 3, 6 e 7 do Código Civil holandês, nas normas da UE e, para vendas internacionais de mercadorias, na Convenção das Nações Unidas sobre Contratos de Compra e Venda Internacional de Mercadorias (CISG), a menos que as partes a excluam expressamente.
Todo fornecedor que entrega antes de receber o pagamento está concedendo crédito, independentemente de se chamar assim ou não. As condições de pagamento, as garantias e a sua execução, portanto, devem constar do contrato desde o início, e não de uma carta de cobrança posterior. As questões práticas são sempre as mesmas: você consegue reaver a mercadoria, tem prioridade sobre o banco e quanto tempo tem? A legislação holandesa responde com um pequeno conjunto de instrumentos. Cada um tem as suas próprias condições, e vários deles possuem prazos que correm silenciosamente em segundo plano.
O que abrange a reserva de domínio nos termos do Artigo 3:92 da Lei de Construção Civil?
A reserva de domínio pode garantir apenas o preço dos bens e serviços contratados, bem como eventuais reclamações por descumprimento contratual por parte do comprador. Qualquer cláusula que abranja um período mais amplo é nula apenas nessa medida.
A legislação holandesa considera a reserva de domínio como uma transferência de propriedade sob condição suspensiva. O comprador recebe os bens e pode utilizá-los, mas a propriedade só é transferida quando a condição, o pagamento integral, é cumprida. Até então, você pode reaver os bens do comprador e, em caso de falência deste, do administrador judicial (curador).
O artigo 3:92(2) da Lei de Bens Imóveis limita as reivindicações que uma reserva de domínio pode assegurar a:
- o preço das mercadorias que você entregou ou entregará ao comprador de acordo com o contrato ou contrato similar;
- o preço do trabalho que você realizou ou realizará para o comprador sob tal contrato;
- reivindicações decorrentes do descumprimento de tais contratos por parte do comprador.
Uma cláusula de indenização integral, que garante todas as reivindicações que você ou qualquer empresa do grupo possa ter contra o comprador, é uma prática comum em diversos países vizinhos. Essa cláusula não é válida na legislação holandesa. Apenas a ressalva que se estende demais é anulada; o restante do contrato permanece válido. Se você utilizar um modelo padrão para todo o grupo, verifique se a cláusula está de acordo com o Artigo 3:92 do Código Civil Holandês (BW), em vez de presumir que ela se aplica automaticamente.
Quando é necessário acordar a cláusula?
A cláusula deve ser acordada o mais tardar no momento da entrega. Uma reserva de domínio que apareça pela primeira vez na fatura é tardia. Se a cláusula constar dos seus termos e condições gerais, esses termos devem ter sido validamente aceitos e disponibilizados ao comprador. Nosso artigo sobre por que copiar termos e condições gerais custa caro explica o que geralmente dá errado nesse caso.
Quando é que a reserva de domínio deixa de ter efeito?
Sua propriedade termina no momento em que os bens deixam de ser os bens que você entregou, ou quando o comprador os revende no curso normal dos negócios. O que resta então é um direito de crédito comum contra o comprador.
Se o seu aço for soldado em uma máquina, a sua resina for misturada em um composto ou os seus componentes forem incorporados em um produto, a lei de propriedade holandesa considera o resultado como um item novo ou composto. A sua propriedade é absorvida por ele. O mesmo se aplica quando o comprador revende a um terceiro que adquire de boa-fé: o comprador tinha permissão para dispor dos bens no curso normal dos negócios, e você mantém o seu direito ao preço.
A reserva de domínio alargada utilizada na Alemanha e em outros países, que acompanha os bens até à sua alienação ou ao produto manufaturado, não tem equivalente no direito imobiliário holandês. Uma cláusula que tente criar tal reserva é nula ou simplesmente ineficaz perante um fiduciário. A solução passa por um instrumento diferente, como uma garantia, e tem de ser acordada previamente.
Qual legislação nacional determina a validade da sua reserva de domínio?
De acordo com o Artigo 10:128 da Convenção de Viena sobre a Proteção de Direitos de Propriedade (BW), os efeitos patrimoniais da reserva de domínio são regidos pela lei do país onde as mercadorias se encontram no momento da entrega. A lei escolhida para o contrato não determina isso. Um fornecedor alemão cujo contrato é regido pela lei alemã, ao entregar mercadorias em um armazém holandês, será, portanto, avaliado pela lei holandesa de propriedade. A Convenção de Viena sobre a Venda Internacional de Mercadorias (CISG) deixa deliberadamente de lado os efeitos patrimoniais, de modo que escolhê-la não altera nada neste caso.
Para mercadorias destinadas à exportação, o mesmo artigo permite que as partes acordem que se aplica a lei do país de destino, desde que a propriedade permaneça com o vendedor até o pagamento integral. Essa escolha só produz efeitos se as mercadorias chegarem efetivamente a esse país. Um exportador holandês que envie mercadorias para a Alemanha pode usar essa cláusula para se valer das leis alemãs.
É possível reaver bens não pagos sem reserva de domínio?
Sim, através do direito de reivindicação (recht van reclame) previsto no artigo 7:39 do Código Civil Alemão (BW). Funciona mesmo que ninguém tenha acordado a reserva de domínio, mas o prazo é curto.
Com uma notificação por escrito, você rescinde a venda e recupera a propriedade dos bens entregues. As condições são que o comprador não tenha pago, os requisitos para a rescisão sejam atendidos e os bens ainda estejam com o comprador, essencialmente no mesmo estado em que foram entregues. Por ser um direito legal, também protege os fornecedores cujos termos nunca foram validamente acordados.
O direito raramente é utilizado devido ao seu prazo de validade. De acordo com o Artigo 7:44 do Código Civil Alemão (BW), ele caduca após seis semanas da data em que o preço se tornou devido e sessenta dias da data em que o comprador recebeu a mercadoria. O direito só se extingue quando ambos os prazos expirarem, mas na prática isso geralmente ocorre em poucos meses. Um fornecedor que passa três meses enviando lembretes antes de consultar um advogado geralmente já perdeu o direito sem sequer saber que ele existia. Quando um cliente começa a atrasar os pagamentos de mercadorias entregues, verifique primeiro o prazo para reclamação.
Como um penhor protege você quando a reserva de domínio falha?
Um penhor (pandrecht) confere-lhe o direito de regresso sobre créditos, stock ou equipamento do comprador, incluindo bens e rendimentos que uma reserva de domínio não abrange. Num processo de falência, pode, em princípio, executá-lo como se não tivesse havido falência.
Uma garantia não possessória sobre créditos a receber é constituída por escritura pública ou por escritura particular registada na Administração Tributária Holandesa (Belastingdienst). Pode ser renovada periodicamente para cobrir novos créditos à medida que surgem. Enquanto não notificar os clientes do comprador, a garantia permanece oculta e o comprador continua a receber os valores. Assim que notificar os clientes do comprador, passa a receber diretamente. Uma garantia também pode ser constituída sobre stocks e equipamentos.
Em caso de insolvência, o credor pignoratício é um credor garantido que pode executar a garantia fora do processo de falência, embora o administrador judicial possa estipular um prazo razoável após o qual ele próprio assume a venda. É importante conhecer duas limitações antes de recorrer a uma garantia pignoratícia. Os bancos geralmente já detêm uma garantia pignoratícia de primeira prioridade sobre os mesmos bens, portanto, você frequentemente assume uma garantia de segunda prioridade sobre um conjunto de bens já onerados. Além disso, a Receita Federal possui um direito especial de recuperação (bodemvoorrecht) sobre certos bens localizados nas instalações do devedor, que pode prevalecer sobre uma garantia pignoratícia sem direito de posse sobre máquinas e equipamentos ali presentes. Nenhum desses pontos torna a garantia pignoratícia inútil. Ambos significam que você deve precificá-la e negociá-la com muita cautela.
Quando uma garantia é a melhor opção?
Para relacionamentos de maior valor ou de longa duração, uma garantia bancária, uma garantia da empresa matriz ou uma fiança (borgtocht) oferece uma vantagem que uma garantia não consegue alcançar. Ela adiciona uma segunda parte solvente em vez de uma reivindicação sobre a mesma parte em dificuldades. Nossa visão geral dos tipos de contratos comerciais explica onde cada um deles geralmente se encaixa em um contrato.
Quais são as condições de pagamento, juros e custos de cobrança aplicáveis entre as empresas?
Entre empresas, o prazo de pagamento padrão é de 30 dias após o recebimento da fatura, e os juros comerciais legais incidem automaticamente após esse prazo. Uma grande empresa que compra de um fornecedor de pequeno ou médio porte pode não concordar com um prazo superior a 30 dias.
Nos termos do artigo 6:119a do Código Civil Alemão (BW), as partes podem acordar um prazo mais longo, mas um prazo superior a 60 dias só é válido se não for manifestamente injusto para o credor. Desde 1 de julho de 2022, uma grande empresa que contrata com um fornecedor de pequeno ou médio porte pode acordar um prazo de pagamento de, no máximo, 30 dias. Um prazo mais longo nesse contrato é substituído por 30 dias por força de lei, e os juros comerciais legais incidem a partir do dia seguinte ao término desse período.
A taxa de juros comercial legal é definida pelo governo e ajustada duas vezes por ano. No seu contrato, mencione a taxa legal em vez de indicar um valor específico. Os juros incidem sobre pagamentos comerciais em atraso, mesmo sem aviso prévio ou notificação de inadimplência. Você também pode recuperar os custos razoáveis de cobrança extrajudicial. Em contratos de consumo, esses custos são fixados por lei e não podem ser aumentados. Entre empresas, vocês têm liberdade para negociar o próprio acordo, o que torna uma cláusula de custos concisa e explícita muito útil.
O que acontece com seus bens quando o comprador declara falência?
A reserva de domínio permanece válida mesmo após a falência: os bens continuam sendo seus e não integram a massa falida. O administrador judicial pode, no entanto, atrasar seu acesso a eles por um determinado período.
Nos termos do Artigo 63a da Lei de Falências holandesa (Faillissementswet), o tribunal pode determinar um período de reflexão (afkoelingsperiode) de até dois meses, que pode ser prorrogado uma vez por até dois meses. Durante esse período, terceiros não podem retirar seus bens sem a autorização do juiz supervisor (rechter-commissaris). Seu crédito não é perdido, mas seu acesso fica suspenso enquanto os bens continuam a perder valor.
Na prática, três fatores determinam se um fornecedor recupera alguma coisa. Primeiro, se as mercadorias ainda podem ser identificadas como suas. Isso depende da numeração, da etiquetagem e dos registros de entrega, e não da legislação. Segundo, se você reivindica seus direitos ao administrador judicial imediatamente e por escrito. Terceiro, se o administrador judicial pretende dar continuidade ao negócio. Nesse caso, um acordo comercial, por exemplo, o uso continuado mediante pagamento, costuma ser melhor do que uma batalha judicial por um estoque que valerá menos quando o contrato terminar. Nosso artigo sobre a falência do seu parceiro contratual explica os passos com mais detalhes.
Como garantir o pagamento antes que a situação chegue a esse ponto?
Interrompa novas entregas, envie uma notificação de inadimplência e, se necessário, penhore os bens do devedor antes que ele tome conhecimento da cobrança. Execute cada etapa por escrito e na ordem correta.
Se o comprador não cumprir com suas obrigações, você pode suspender o seu próprio cumprimento (Artigo 6:52 e Artigo 6:262 do Código Civil Alemão - BW). Para um fornecedor, isso significa interromper a próxima entrega em vez de financiar ainda mais o devedor. Você pode rescindir o contrato por descumprimento contratual, conforme o Artigo 6:265 do BW, na maioria dos casos após uma notificação por escrito de inadimplência (ingebrekestelling) que conceda um prazo razoável para o cumprimento. Se um prazo final estrito (fatale termijn) foi acordado, o comprador entra em mora automaticamente após o vencimento desse prazo. Um fornecedor que interrompe a entrega sem uma justificativa adequada torna-se a parte inadimplente, portanto, o contrato é relevante.
Se o devedor tem condições de pagar, mas se recusa, a penhora prévia de bens (conservatoir beslag) é o instrumento mais eficaz na prática jurídica holandesa. Você deve solicitar autorização ao juiz de tutela antecipada (voorzieningenrechter). A autorização geralmente é concedida com base nos documentos apresentados, muitas vezes em um dia. A penhora bloqueia contas bancárias, créditos ou bens. Você deve então iniciar o processo judicial dentro do prazo estipulado pelo tribunal. Nosso artigo sobre bloqueio de bens e penhora prévia de bens explica o procedimento e seus riscos, pois uma penhora indevida pode responsabilizá-lo pelos danos causados.
O que você deve incluir no seu contrato agora?
Quatro disposições realizam a maior parte do trabalho. Cada uma delas deve ser redigida de acordo com a legislação holandesa, em vez de ser copiada de um modelo estrangeiro.
- Uma reserva de propriedade redigida dentro dos limites do Artigo 3:92 BW.
- Uma cláusula de pagamento que estipula o prazo, faz referência aos juros comerciais legais e trata dos custos de cobrança.
- Cláusula de segurança que permite exigir uma garantia, fiança ou pagamento antecipado caso a situação de crédito do cliente se deteriore.
- Uma incorporação clara dos seus termos e condições gerais é essencial, pois a melhor cláusula não tem valor se os termos nunca foram validamente acordados.
O direito comercial abrange mais do que a segurança de pagamentos. Ele também rege a formação de um acordo, a limitação da responsabilidade, o estabelecimento e o término de relações de distribuição e agência, e as mudanças que ocorrem quando o consumidor está do outro lado. Essas questões são de responsabilidade dos nossos advogados especializados em contratos . Já as questões relativas à própria empresa, seus acionistas e seus diretores pertencem ao direito societário e aos nossos advogados de direito empresarial.
Em síntese
- A reserva de domínio mantém você como proprietário até o pagamento, mas, de acordo com o Artigo 3:92 do Código Civil Alemão (BW), ela só pode garantir o preço dos bens e serviços previstos no contrato e as indenizações por descumprimento contratual.
- A cláusula deve ser acordada o mais tardar na data da entrega; ela deixa de existir quando as mercadorias são processadas, misturadas ou revendidas no curso normal dos negócios.
- O direito de reivindicação (artigo 7:39 BW) funciona sem cláusula, mas caduca rapidamente nos termos do artigo 7:44 BW.
- Uma garantia ou fiança cobre o que a reserva de domínio não abrange, como créditos a receber e rendimentos.
- Desde 1 de julho de 2022, as grandes empresas podem acordar um prazo de pagamento de, no máximo, 30 dias com fornecedores de pequeno e médio porte.
Perguntas frequentes
A reserva de domínio total é válida nos Países Baixos?
Não. De acordo com o Artigo 3:92(2) do BW, é nula na medida em que assegura direitos que não sejam o preço dos bens e da mão de obra ao abrigo do contrato e direitos por incumprimento. O resto da cláusula e o contrato permanecem válidos.
A retenção de propriedade na fatura funciona?
Não. A reserva de domínio deve ser acordada o mais tardar no momento da entrega. Uma cláusula que aparece pela primeira vez na fatura é tardia.
Posso utilizar a reserva de domínio alargada alemã para bens entregues nos Países Baixos?
Não, se as mercadorias estiverem nos Países Baixos no momento da entrega. Nesse caso, aplica-se a lei de propriedade holandesa, nos termos do artigo 10:128 do Código Civil Holandês (BW), que não reconhece a reserva de domínio que se estenda a rendimentos ou novos produtos.
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