Em uma investigação financeira ou de fraude na Holanda, a pena geralmente não é a parte mais pesada. A parte mais pesada é o dinheiro. O Ministério Público ( Openbaar Ministerie ) normalmente apreende bens logo no início e, posteriormente, solicita ao tribunal o pagamento de uma quantia equivalente ao lucro alegado. Este artigo explica como funcionam a apreensão e o confisco, quais são os critérios e onde se encontram as oportunidades reais.
Duas coisas diferentes que são rotineiramente confundidas.
A apreensão ( beslag ) é uma medida investigativa e preventiva durante a investigação, geralmente realizada no primeiro dia. Ela congela bens e não determina a culpa nem o valor da dívida. O confisco ( ontnemingsmaatregel ) é uma medida imposta pelo tribunal ao final do processo, nos termos do art. 36e Sr, que gera uma dívida para com o Estado equivalente ao valor estimado da vantagem obtida ilegalmente. A apreensão garante o pagamento final dessa dívida.
| Convulsão (beslag) | Ordem de confisco (ontnemingsmaatregel) | |
|---|---|---|
| Ao | Durante a investigação, muitas vezes logo no início | Após o processo criminal, em um procedimento separado |
| Base | art. 94 Sv e art. 94a Sv | art. 36e Sr; procedimento nos termos dos art. 511b a 511i Sv |
| Efeito | Ativos congelados; propriedade inalterada | Uma obrigação de pagar uma quantia ao Estado. |
| Decidido por | Promotor ou juiz de instrução | O tribunal de primeira instância, a pedido do promotor |
| Desafiado por | Reclamação nos termos do art. 552a Sv | Defesa na audiência; recurso; cassação |
| Padrão | Resumo, teste marginal | Estimativa com base em provas legais |
Apreensão durante a investigação
Apreensão para fins probatórios e motivos correlatos.
O art. 94 Sv abrange a apreensão de objetos que possam servir para estabelecer a verdade, objetos que possam servir para demonstrar a obtenção de vantagem ilícita e objetos passíveis de confisco ( verbeurdverklaring , art. 33 Sr) ou retirada de circulação ( onttrekking aan het verkeer , art. 36b Sr) — na prática, laptops, telefones, administração, dinheiro e mercadorias.
O segundo ponto é mais importante do que as pessoas imaginam: um objeto pode ser valorizado simplesmente porque ajuda a demonstrar a origem do lucro.
Apreensão com vistas à confiscação
O artigo 94a do Código Penal Sagrado prevê a apreensão cautelar ( conservatoir beslag ). Quando houver suspeita de um delito punível com multa de quinta categoria, os bens podem ser apreendidos para garantir o recebimento da multa e — o ponto crucial em casos de fraude e lavagem de dinheiro — para assegurar o pagamento de indenização por vantagem obtida ilicitamente. Essa apreensão abrange contas bancárias, imóveis, veículos, ações e créditos: o termo “bens” engloba todos os bens e todos os direitos de propriedade.
Apreensão com base em uma reivindicação relativa a bens detidos por outrem
O artigo 94a do Código Penal também permite a apreensão de objetos que estejam na posse de alguém que não seja o suspeito. As condições são cumulativas: os objetos devem ser provenientes do crime, deve haver indícios de que foram transferidos para dificultar a sua recuperação, e essa pessoa sabia ou podia suspeitar da sua origem criminosa. Outros objetos pertencentes a essa pessoa podem então ser apreendidos até ao valor dos objetos transferidos. Empresas, sócios e familiares não estão automaticamente excluídos do âmbito da apreensão.
Quem pode apreender e com a autorização de quem?
- Os agentes investigadores podem apreender objetos ao abrigo do art. 94 Sv nas situações previstas nos art. 95 e 96 Sv — essencialmente na descoberta em flagrante delito ou sob suspeita de um crime grave.
- O juiz de instrução (juiz de instrução) tem poderes de apreensão separados sob o art. 104 e seguindo Sv.
- A apreensão preventiva nos termos do art. 94a do Código Penal Sagrado exige a autorização do juiz de instrução, a pedido do Ministério Público, nos termos do art. 103 do mesmo Código. A ausência ou a falta de autorização constitui motivo legítimo de denúncia.
- A devolução, o armazenamento, a venda e a destruição dos bens apreendidos são regidos pelos artigos 116 a 119 do Código Penal, ficando em grande parte nas mãos do Ministério Público.
- Uma investigação financeira pode decorrer em paralelo: estratégia financeira financeira onderzoek (SFO) nos termos do art. 126 e seguintes Sv, aberto pelo juiz de instrução a pedido do procurador para mapear os bens do suspeito.
Obtenção da liberação de bens: a reclamação com base no art. 552a da Convenção de Viena
O caminho mais rápido para a libertação não é o julgamento, mas sim uma queixa escrita ( klaagschrift ) ao abrigo do art. 552a da Lei de Direitos Humanos. Uma parte interessada pode apresentar queixa relativamente à própria apreensão e à falta de despacho para a restituição do indivíduo. A queixa é apresentada na secretaria do tribunal da instância de instrução e julgamento em que o processo está a decorrer; na ausência de processo em curso, no tribunal distrital do distrito em causa, no prazo de dois anos a contar da apreensão, e é apreciada em sessão reservada ( raadkamer ).
O Supremo Tribunal estabeleceu o quadro no acórdão HR de 28 de setembro de 2010, ECLI:NL:HR:2010:BL2823. Três pontos decidem a maioria dos casos:
- O exame é resumido. — it “draagt een summier karakter”. O juiz não é obrigado nem autorizado a antecipar o resultado de um processo criminal ou de um procedimento de confisco que ainda será julgado.
- Nos termos do art. 94 Sv.A questão é se o interesse do processo penal ainda exige a continuidade da apreensão; caso contrário, a devolução é ordenada. Esse interesse existe quando os objetos ainda podem servir para estabelecer a verdade ou demonstrar vantagem obtida ilicitamente, ou quando não é altamente improvável que o confisco ou a retirada de circulação sejam ordenados.
- Nos termos do art. 94a SvO tribunal questiona se há suspeita ou condenação por um delito passível de multa de quinta categoria e se não é altamente improvável que seja imposta uma multa ou obrigação de confisco. Essa fórmula é deliberadamente generosa com a acusação.
A consequência prática é direta: raramente se vence alegando inocência. Vence-se ao contestar a apreensão nos seus próprios termos — o objeto não é mais necessário, a autorização era defeituosa, o valor apreendido é desproporcional ou a propriedade não pertence ao suspeito. Uma reclamação é analisada rapidamente e, muitas vezes, é a única coisa que permite que uma empresa volte a funcionar.
O processo de confisco é um caso à parte.
O confisco não decorre automaticamente da sentença. O Ministério Público apresenta um pedido separado ( ontnemingsvordering ), que o tribunal analisa num procedimento distinto, nos termos dos artigos 511b a 511i do Código Penal, após o processo penal. O pedido está sujeito a um prazo legal: nos termos do artigo 511b do Código Penal, o Ministério Público deve apresentá-lo no prazo de dois anos a contar da data da sentença de primeira instância.
O cerne do processo é o relatório que calcula a vantagem obtida ilicitamente ( rapport berekening wederrechtelijk verkregen voordeel ), produzido pelos investigadores financeiros. Trata-se de um documento, não de uma sentença, e o elemento mais importante a ser contestado.
Ônus e padrão de prova: inferiores aos de um processo criminal.
Isso surpreende principalmente os estrangeiros. A condenação exige provas legais e convincentes; o confisco, não. De acordo com o art. 511f Sv, a estimativa deve ser derivada de meios legais de prova, mas o tribunal está estimando um valor, não provando um delito além de qualquer dúvida razoável.
No acórdão HR de 26 de março de 2013, ECLI:NL:HR:2013:BV9087, o Supremo Tribunal confirmou que, em princípio, nada impede o tribunal de basear a estimativa exclusivamente no conteúdo de um relatório financeiro. Mas acrescentou a melhor ferramenta da defesa: se o réu contestar uma conclusão do relatório de forma suficientemente fundamentada, aplicam-se requisitos adicionais ao raciocínio da estimativa, e o tribunal deve explicar por que, mesmo assim, aceita essa conclusão.
A tradução: negações vagas não levam a nada, enquanto uma refutação documentada, com todos os números apresentados, força o tribunal a se envolver. A defesa contra o confisco é tanto contabilidade quanto advocacia.
Como o valor é calculado
O tribunal avalia a vantagem e tem liberdade para escolher o método. Os métodos dividem-se em duas categorias: cálculos concretos vinculados a transações específicas e métodos abstratos que partem do raciocínio financeiro como um todo.
| Forma | Como Funciona | Uso típico e pontos fracos |
|---|---|---|
| Baseado em transações (transactieberekening) | Receita menos custos diretamente atribuíveis, por transação identificada. | Ataque o número de transações, o preço e o volume assumido. |
| Demonstrativo de caixa (kasopstelling), simples ou estendido | Compara o dinheiro recebido com o dinheiro gasto, seja apenas em dinheiro vivo ou em todas as contas; gastos excessivos não justificados são tratados como vantagem. | Atacar o saldo inicial, empréstimos, presentes, rendimentos legítimos em dinheiro e dupla contagem de transferências entre contas próprias. |
| Comparação de ativos (vermogensvergelijking) | Ativos no final do período, menos ativos no início do período, menos rendimentos legítimos, mais despesas. | Avaliação dos ataques, período escolhido e tratamento das dívidas |
Os métodos abstratos compartilham uma característica perigosa: não exigem a identificação de uma transação criminosa específica. Uma discrepância inexplicável entre receitas e despesas pode, por si só, sustentar a estimativa, portanto, a resposta é documental — registros bancários, contratos de empréstimo, documentação de doações e heranças, rendimentos estrangeiros, comprovantes de faturamento legítimo. A escolha do método é de responsabilidade do juízo de primeira instância: a jurisprudência consolidada confirma a ampla liberdade de estimativa conferida pelo art. 36e Sr (ECLI:NL:HR:2013:BY5229), de modo que o ataque realista se concentra nos dados de entrada, e não na escolha do modelo.
Confisco alargado: infrações diferentes das comprovadas.
O artigo 36e Sr não se limita ao delito pelo qual a pessoa foi condenada. Quando esse delito acarretar multa de quinta categoria, o tribunal poderá também confiscar as vantagens decorrentes de outros delitos, desde que haja indícios suficientes de que a pessoa os cometeu. Não é necessário que sejam formalmente acusados ou comprovados segundo o padrão penal.
A lei vai além. Nesses casos, o tribunal pode presumir que as despesas realizadas nos seis anos anteriores ao delito, bem como os bens adquiridos nesse período, representam vantagens obtidas ilicitamente, a menos que se comprove uma origem lícita. O tribunal pode aplicar um período mais curto. O efeito disso é um ônus que, na prática, recai sobre o réu, que precisa prestar contas de suas finanças referentes a seis anos.
Custos, vários infratores e redução do valor
O que pode ser deduzido
O artigo 36e Sr permite a dedução apenas das custas diretamente relacionadas com a consumação dos crimes e que se enquadrem razoavelmente nos critérios de dedução:
- Geralmente dedutíveis: despesas sem as quais o delito específico não poderia ter sido cometido — o preço de compra de mercadorias posteriormente revendidas, custos diretos de transporte ou produção.
- Geralmente não são dedutíveis: despesas de subsistência, custos de estilo de vida, multas e custos de defesa. Custos gerais de negócios e despesas gerais, bem como investimentos em estruturas ilegais, também não são dedutíveis: apenas os custos diretamente relacionados à prática do delito podem ser compensados.
- Nos casos em que os bens foram apreendidos e confiscados no processo penal, a questão não é a dedução das custas, mas sim a dupla recuperação. Como o confisco tem caráter restaurativo e não punitivo, o valor do objeto apreendido do réu e confiscado no processo penal deve ser compensado com a obrigação de pagamento (HR 31 maio 2022, ECLI:NL:HR:2022:808). O tribunal pode efetuar essa compensação mesmo que o confisco ainda não seja definitivo, mas não é obrigado a fazê-lo; caso não o faça, o condenado pode requerer a redução da obrigação assim que o confisco se tornar irrevogável (art. 6:6:26 Sv).
Várias pessoas envolvidas
Nos casos em que várias pessoas obtiveram vantagem indevida, o art. 36e Sr permite ao tribunal impor responsabilidade solidária ou repartir a vantagem entre elas. A responsabilidade solidária significa que cada uma pode ser responsabilizada pela totalidade da vantagem — um risco considerável em casos envolvendo grupos, que deve ser contestado desde o início com provas do que cada participante efetivamente recebeu. Não se trata de uma regra geral: a acusação deve demonstrar que os envolvidos atuavam como uma unidade econômica. Quando essa unidade, ou um conjunto comum de ativos, não existe, o tribunal atribui a vantagem proporcionalmente, ou seja, de acordo com o destino final de cada um.
Redução
O tribunal pode fixar um valor inferior à vantagem estimada, a pedido fundamentado do réu ou por iniciativa própria, tendo em conta a capacidade de pagamento presente e previsível. A incapacidade de pagamento é um argumento válido na própria audiência, e não apenas posteriormente.
A duração excessiva do processo é uma segunda via: quando a garantia de prazo razoável do art. 6º da CEDH é violada, o valor é reduzido. O quadro de referência é o Acórdão do Tribunal de Justiça de 17 de junho de 2008, ECLI:NL:HR:2008:BD2578, que define como a redução funciona em casos de confisco.
A redução ou remissão também pode ser solicitada ao tribunal durante a execução, nos termos do art. 6:6:26 Sv.
Execução e detenção que não liquidam a dívida
Uma vez que a ordem judicial seja definitiva, a cobrança torna-se administrativa e persistente. Acordos de pagamento são possíveis, a recuperação segue a lógica da execução civil e os bens sob penhora preventiva são utilizados para o pagamento da dívida.
Caso o pagamento não seja efetuado, o Ministério Público pode solicitar ao tribunal a prisão preventiva — detenção coercitiva — nos termos do art. 6:6:25 do Código Penal. De acordo com o art. 36e do Código Penal, o tribunal fixa um prazo máximo para a imposição da ordem, calculado com base no valor da dívida, sujeito a um prazo máximo legal de três anos. Dois aspectos são importantes:
- É coercitivo, não punitivo: um meio de pressionar alguém que pode pagar, mas não o faz.
- Isso não extingue a dívida. Ao contrário de uma sentença padrão que substitui uma multa, cumprir a pena de refém A obrigação de pagamento permanece intacta. Quem cumpre a pena máxima continua devendo o valor total.
É por isso que as dívidas de confisco perseguem as pessoas durante décadas e por isso que devem ser combatidas na fase de estimativa, e não na fase de cobrança.
Terceiros: empresas, cônjuges e credores
Se os seus bens foram apreendidos numa operação de penhora destinada a outra pessoa, o procedimento é o mesmo: apresentar uma queixa ao abrigo do artigo 552.º-A do Estatuto de Viena, na qualidade de parte interessada. O tribunal deve considerar, antes de decidir, se alguém além do queixoso deve ser considerado parte interessada.
O teste para que um terceiro afirme a propriedade de um objeto apreendido nos termos do art. 94a do Sv é exigente: em ECLI:NL:HR:2010:BL2823, o Supremo Tribunal definiu-o como sendo se existe, sem qualquer dúvida razoável, que o reclamante é o proprietário.
- Uma empresa As empresas cujas contas ou ações forem congeladas devido à suspeita de que um diretor esteja envolvido devem documentar a separação dos ativos da empresa e o prejuízo comercial sofrido.
- Um cônjuge ou parceiro É preciso abordar a questão dos bens matrimoniais: sob um regime de comunhão de bens, o argumento de que um bem é exclusivamente "deles" é muito mais difícil.
- Um credor ou parte garantida Devem ser apresentados imediatamente os documentos do empréstimo e da garantia; uma garantia pré-existente, documentada e em condições de mercado é a defesa mais sólida contra terceiros.
Impostos e a reivindicação da vítima
Impostos. A renda não fica isenta de tributação pelo simples fato de ter sido obtida ilegalmente; as autoridades fiscais podem tributá-la independentemente do processo criminal, e a troca de informações entre ambos é normal. Uma ordem de confisco e uma notificação de lançamento tributário sobre a mesma renda podem chegar simultaneamente, portanto, as posições criminal, de confisco e tributária devem ser coordenadas desde o início: concessões em uma instância são consideradas nas demais. O pagamento da ordem também não traz alívio tributário: o art. 3.14 da Lei do Imposto de Renda de 2001 (Wet IB 2001) exclui expressamente multas e pagamentos efetuados em cumprimento a uma ordem de confisco da dedução como despesas comerciais.
A vítima. O confisco é reparatório, não uma segunda punição, e o Estado não cobra duas vezes o mesmo dinheiro. O art. 36e Sr prevê que as quantias concedidas às partes lesadas, bem como as obrigações de pagamento ao Estado em seu benefício, sejam deduzidas do valor do confisco. Quando uma parte lesada participa do processo penal, essa indenização deve ser levada em consideração no cálculo.
Uma nota sobre o futuro Código de Processo Penal.
O Wetboek van Strafvordering recodificado foi aprovado pelo Senado em 24 de fevereiro de 2026 e publicado no Staatsblad em 13 de março de 2026. Entrará em vigor em data, ou datas, fixadas por decreto real, possivelmente em etapas. A data atualmente prevista é 1º de abril de 2029. Tudo o que foi mencionado acima refere-se ao Código vigente atualmente. A numeração dos artigos será alterada; espera-se que a essência seja mantida.
Caso bens tenham sido apreendidos, determine imediatamente se o fundamento é o art. 94 Sv ou o art. 94a Sv, obtenha e verifique os registros de autorização e apreensão e reconstrua o panorama financeiro — rendimentos lícitos, empréstimos, doações, bens no exterior — antes da elaboração do relatório, e não depois.
A polícia pode confiscar minha conta bancária antes que eu seja formalmente acusado?
Sim. A apreensão cautelar prevista no art. 94a do Código Penal Sagrado baseia-se em suspeita, não em acusação ou condenação, e requer a autorização do juiz de instrução, nos termos do art. 103 do mesmo Código. Os saldos bancários são direitos patrimoniais e enquadram-se na definição de bens. Não é necessário aguardar o julgamento para contestá-la: uma queixa com base no art. 552a do Código Penal Sagrado pode ser apresentada imediatamente e é apreciada em gabinete.
Como é calculado o valor da confiscação?
O tribunal estima a vantagem com base em provas legais, geralmente partindo de um relatório de investigação. Pode calcular transação por transação ou usar métodos abstratos — um extrato de caixa comparando entradas e saídas de dinheiro, ou uma comparação dos ativos no início e no final de um período. Os custos diretamente relacionados à prática do delito podem ser deduzidos; custos gerais de subsistência e multas não podem.
O padrão de prova é o mesmo que para uma condenação?
Não, e essa é a diferença crucial. Uma condenação exige provas legais e convincentes. Uma ordem de confisco exige que o tribunal estime a vantagem com base em meios legais de prova, o que representa um limiar consideravelmente mais baixo. Em casos de confisco prolongado, o tribunal também pode partir de presunções sobre seis anos de despesas e aquisições, deixando a prestação de contas das suas finanças a seu cargo.
O que acontece se eu simplesmente não puder pagar?
Na própria audiência de confisco, alegue a incapacidade de pagamento: o tribunal pode fixar um valor menor, levando em consideração sua capacidade de pagamento atual e futura. Durante a execução, também é possível solicitar ao tribunal a redução ou a remissão da dívida. Não fazer nada é a pior opção, pois o Ministério Público pode solicitar a prisão preventiva, e o cumprimento da pena não extingue a dívida.
Os ativos da minha empresa foram bloqueados por causa do meu sócio. O que posso fazer?
Apresente uma queixa ao abrigo do art. 552a da Lei de Direitos Autorais (Sv) como parte interessada. O art. 94a da Sv permite a apreensão de bens de terceiros apenas sob condições cumulativas rigorosas relativas à origem dos objetos, à intenção de frustrar a recuperação e ao conhecimento do terceiro. O teste de titularidade para terceiros é exigente, portanto, apresente imediatamente a documentação contemporânea — contas, contratos, garantias.
A prisão pelo delito encerra o direito à indenização?
Não. A sentença e a ordem de confisco são distintas. O confisco é uma medida reparatória imposta em procedimento próprio, nos termos dos artigos 511b a 511i do Código Penal, e gera uma dívida para com o Estado que persiste após o cumprimento da pena. A prisão coercitiva por falta de pagamento também não a extingue. As únicas soluções duradouras são uma estimativa mais baixa, uma redução, um acordo ou o pagamento.
