A dor burocrática no pescoço chamada “complacência”

Introdução

Com a introdução da Lei Holandesa Anti-Lavagem de Dinheiro e Financiamento Antiterrorismo (Wwft) e as mudanças que foram feitas desde então a esta Lei, veio uma nova era de supervisão. Como o nome indica, a Wwft foi introduzida em uma tentativa de combater a lavagem de dinheiro e o financiamento do terrorismo. Não apenas instituições financeiras como bancos, empresas de investimento e seguradoras, mas também advogados, notários, contadores e muitas outras profissões precisam garantir que cumpram essas regras.

Este processo, incluindo o conjunto de passos que precisam ser tomados para cumprir com essas regras, é descrito com o termo geral 'conformidade'. Se as regras da Wwft forem violadas, uma multa pesada pode ser aplicada. À primeira vista, o regime da Wwft parece razoável, não fosse pelo fato de que a Wwft cresceu e se tornou uma verdadeira dor burocrática no pescoço, combatendo mais do que apenas terrorismo e lavagem de dinheiro: uma gestão eficiente das operações comerciais de alguém.

Investigação do cliente

Para cumprir com a Wwft, as instituições acima mencionadas têm que conduzir uma investigação do cliente. Qualquer transação incomum (pretendida) precisa ser reportada à Unidade de Inteligência Financeira Holandesa. Caso o resultado da investigação não forneça os detalhes ou insights corretos ou caso a investigação aponte para atividades que sejam ilegais ou se enquadrem em uma categoria de alto risco sob a Wwft, a instituição deve recusar seus serviços. A investigação do cliente que precisa ser conduzida é bastante elaborada e qualquer pessoa que leia a Wwft ficará enredada em um labirinto de frases longas, cláusulas complicadas e referências complexas.

E isso é apenas o Ato em si. Além disso, a maioria dos supervisores da Wwft emitiu seu próprio e complicado manual da Wwft. Em última análise, não apenas a identidade de cada cliente, seja qualquer pessoa física ou jurídica com quem uma relação comercial é estabelecida ou em cujo nome uma transação é (a ser) realizada, mas também a identidade do(s) proprietário(s) beneficiário(s) final(ais) (UBO), possíveis Pessoas Politicamente Expostas (PEPs) e representantes do cliente precisam ser estabelecidos e posteriormente verificados.

As definições legais dos termos “UBO” e “PEP” são infinitamente elaboradas, mas se resumem ao seguinte. Como UBO qualificará cada pessoa física que direta ou indiretamente detém mais de 25% do interesse (ações) de uma empresa, não sendo uma empresa listada na bolsa de valores. Um PEP é, em suma, alguém que trabalha em uma função pública proeminente. A extensão real da investigação do cliente dependerá da avaliação de risco específica da situação pela instituição. A investigação vem em três sabores: a investigação padrão, a investigação simplificada e a investigação intensificada.

Para estabelecer e verificar a identidade de todas as pessoas e entidades acima mencionadas, uma série de documentos é ou pode ser necessária, dependendo do tipo de investigação. Uma olhada nos possíveis documentos necessários resulta na seguinte enumeração não exaustiva: cópias de passaportes (apostilados) ou outros cartões de identidade, extratos da Câmara de Comércio, artigos de associação, registros de acionistas e visões gerais de estruturas de empresas. No caso de uma investigação intensificada, ainda mais documentos podem ser necessários, como cópias de contas de energia, contratos de trabalho, especificações salariais e extratos bancários.

O exposto acima resulta em um deslocamento do foco do cliente e da própria prestação de serviços, um grande aborrecimento burocrático, aumento de custos, perda de tempo, eventual necessidade de contratação de funcionários extras devido a essa perda de tempo, obrigação de educar o pessoal sobre as regras do Wwft, clientes irritados e, sobretudo, o medo de errar, pois, por último, mas não menos importante, o Wwft optou por colocar muita responsabilidade para avaliar cada situação específica com as próprias empresas trabalhando com normas abertas .

Represálias: em teoria

A não conformidade traz consigo uma série de consequências possíveis. Primeiro, quando uma instituição deixa de relatar uma transação incomum (pretendida), a instituição é culpada de uma infração econômica sob a lei holandesa (criminal) lei. Quando se trata da investigação do cliente, há certos requisitos. A instituição deve, primeiramente, ser capaz de conduzir a investigação. Em segundo lugar, os funcionários da instituição devem ser capazes de reconhecer uma transação incomum. Caso uma instituição não cumpra as regras da Wwft, uma das autoridades supervisoras designadas pela Wwft pode emitir uma penalidade incremental.

A autoridade também pode emitir uma multa administrativa, normalmente variando entre os valores máximos de € 10.000 e € 4.000.000, dependendo do tipo de infração. No entanto, a Wwft não é o único ato que prevê multas e penalidades, pois a Lei de Sanções ('Sanctiewet') também não pode ser esquecida. A Lei de Sanções foi adotada para implementar sanções internacionais. O objetivo das sanções é remediar certas ações de países, organizações e indivíduos que, por exemplo, violam o direito internacional ou os direitos humanos. Como sanções, pode-se pensar em embargos de armas, sanções financeiras e restrições de viagem para certos indivíduos.

Para esta extensão, listas de sanções foram criadas nas quais indivíduos ou organizações são exibidos que (presumivelmente) estão conectados com terrorismo. Sob a Lei de Sanções, instituições financeiras têm que tomar medidas administrativas e de controle para garantir que cumpram as regras de sanções, caso contrário cometem uma infração econômica. Também neste caso, uma penalidade incremental ou multa administrativa pode ser emitida.

Teoria se tornando realidade?

Relatórios internacionais apontaram que a Holanda está indo muito bem no combate ao terrorismo e à lavagem de dinheiro. Então, o que isso significa em termos de sanções realmente impostas em caso de não conformidade? Até agora, a maioria dos advogados conseguiu se afastar e as penalidades foram amplamente moldadas como advertências ou suspensões (condicionais). Este também foi o caso da maioria dos notários e contadores. No entanto, nem todos tiveram tanta sorte até agora. Não registrar e verificar a identidade de um UBO já fez com que uma empresa recebesse uma multa de € 1,500.

Um consultor tributário recebeu uma multa de € 20,000, dos quais um valor de € 10,000 era condicional, por propositalmente não relatar uma transação incomum. Já ocorreu que um advogado e um notário foram removidos de seu escritório. No entanto, essas sanções pesadas são, em sua maioria, resultado de uma violação intencional da Wwft. No entanto, uma multa factualmente pequena, uma advertência ou uma suspensão não significa que uma sanção não seja sentida como pesada. Afinal, as sanções podem ser tornadas públicas, criando uma cultura de “nomear e envergonhar”, o que certamente não será bom para os negócios.

Conclusão

O Wwft provou ser um conjunto de regras indispensável, mas complexo. Especialmente a investigação do cliente requer algum trabalho, principalmente fazendo com que o foco se afaste do negócio real e - o mais importante - do cliente, uma perda de tempo e dinheiro e não em último lugar clientes frustrados. Até agora, as penalidades têm sido mantidas baixas, apesar da possibilidade de essas multas atingirem alturas enormes. Nomear e envergonhar é, no entanto, também um fator que definitivamente pode desempenhar um grande papel. No entanto, parece que a Wwft está atingindo seus objetivos, embora o caminho para a conformidade esteja cheio de obstáculos, montanhas de papelada, represálias assustadoras e tiros de advertência.

Finalmente

Caso você tenha mais alguma dúvida ou comentário após ler este artigo, sinta-se à vontade para entrar em contato com o Sr. Ruby van Kersbergen, advogado da Law & More via conveyors.au@prok.com ou o Sr. Tom Meevis, advogado da Law & More via conveyors.au@prok.com ou ligue para +31 (0)40-3690680.