Direito Contratual nos Países Baixos: Regras e Recursos Essenciais

O direito contratual holandês baseia-se na liberdade: liberdade de contratar ou não, liberdade de escolher a contraparte e o conteúdo, e liberdade de forma. Um acordo surge através da oferta e da aceitação, conforme o Artigo 6:217 do Código Civil Holandês (Burgerlijk Wetboek, BW), e o Artigo 3:37 do BW permite uma declaração em qualquer forma, de modo que um contrato verbal vincula tanto quanto um contrato escrito. A principal exceção: a legislação imperativa, os bons costumes e a ordem pública impõem limites, e alguns contratos exigem uma forma específica.

Duas doutrinas qualificam essa liberdade e permeiam toda a prática contratual holandesa. Os princípios da razoabilidade e da equidade (redelijkheid en billijkheid), previstos no Artigo 6:248 do Código Civil Holandês (BW), acrescentam ao contrato obrigações que as partes não formalizaram por escrito. Elas também invalidam uma cláusula quando sua aplicação seria inaceitável nas circunstâncias. A interpretação se baseia no que as partes poderiam razoavelmente inferir das declarações e da conduta uma da outra, e não apenas no texto literal. Portanto, o histórico de negociações e a conduta das partes após a assinatura do contrato permanecem relevantes para a compreensão do significado da cláusula.

Nos casos em que a execução da obrigação falha, as medidas cabíveis são cumulativas, e não exclusivas. Você pode exigir o cumprimento, suspender a sua própria execução, rescindir o contrato por inadimplemento de importância significativa, nos termos do Artigo 6:265 do Código Civil Alemão (BW), e pleitear indenização por perdas e danos, nos termos do Artigo 6:74 do BW. Para a maioria das obrigações, contudo, a outra parte deve primeiro estar em mora (verzuim). Isso normalmente exige uma notificação por escrito de mora (ingebrekestelling) estabelecendo um prazo razoável para o cumprimento. Sem essa notificação, uma reivindicação que seja procedente ainda pode ser indeferida.

Este artigo apresenta os elementos de um contrato válido, as regras sobre termos e condições gerais, as soluções disponíveis quando um contrato é quebrado e as opções de redação que previnem disputas em vez de apenas resolvê-las.

Conteúdo

• Quais são os princípios fundamentais do direito contratual holandês?

  • Quanta liberdade você tem para concordar com o que deseja?

  • O que significam razoabilidade e justiça?

  • Qual o grau de vinculação de um contrato e quando ele pode ser alterado ou rescindido?

• O que torna um contrato válido?

  • Como funcionam a oferta e a aceitação?

  • E quanto à capacidade e aos defeitos de consentimento?

  • É necessário haver contraprestação, e quando um contrato é ilegal?

• Quais são os problemas contratuais mais frequentes na prática?

  • Como os tribunais holandeses interpretam um contrato?

  • O que você pode fazer quando a outra parte não cumpre com o combinado?

  • Quem assume o risco de imprevistos?

• Como elaborar e gerenciar contratos de forma eficaz?

  • Como fazer com que os termos e condições gerais sejam eficazes?

  • Quais cláusulas gerenciam o risco?

  • Como é que se encaixam as cláusulas de sustentabilidade e da cadeia de abastecimento?

Quais são os princípios fundamentais do direito contratual holandês?

Três princípios norteiam o direito contratual holandês: a liberdade contratual, a razoabilidade e a equidade, e a força vinculativa do que foi acordado. Cada um deles possui limites, e esses limites frequentemente resolvem uma disputa.

Quanta liberdade você tem para concordar com o que deseja?

Muito livre, mas não sem limites. Você decide se contrata, com quem, em que termos e de que forma. Um aperto de mãos ou uma troca de e-mails podem criar um acordo vinculativo, pois o Artigo 3:37 do Código Civil Alemão (BW) permite uma declaração em qualquer forma, a menos que a lei diga o contrário.

Os limites decorrem da legislação obrigatória. Um ato jurídico que contrarie os bons costumes ou a ordem pública é nulo, nos termos do artigo 3:40(1) do Código Civil Alemão (BW). Um ato jurídico que contrarie uma disposição legal obrigatória também é nulo. Quando essa disposição proteger apenas uma das partes, o ato será anulável (artigo 3:40(2) do BW). As normas de proteção do consumidor e as normas sobre termos e condições gerais são os exemplos mais comuns. Ao redigir um contrato escrito, verifique cada cláusula em relação a esses limites.

O que significam razoabilidade e justiça?

A razoabilidade e a equidade (redelijkheid en billijkheid) são o equivalente holandês ao que outros sistemas chamam de boa-fé. De acordo com o Artigo 6:248 do Código Civil Holandês (BW), elas atuam em duas direções. Elas acrescentam obrigações que as partes nunca registraram por escrito e invalidam uma cláusula cuja aplicação seria inaceitável segundo os padrões de razoabilidade e equidade.

Na prática, razoabilidade e equidade podem significar que uma das partes deve:

• Compartilhe informações que a outra parte claramente precisa, por exemplo, antes de assinar.

• Leve em consideração os interesses legítimos da outra parte.

• Evite recorrer a tecnicismos de forma claramente injusta.

• Cooperar na execução do contrato.

• Limitar as próprias perdas sempre que razoavelmente possível.

Os tribunais aplicam a função corretiva com moderação. O critério no artigo 6:248(2) do Código Civil Alemão (BW) é se uma cláusula é “inaceitável”, o que é um padrão elevado. Uma cláusula que seja meramente desfavorável a você normalmente será mantida. É por isso que a redação cuidadosa é mais importante do que esperar que um tribunal corrija um mau negócio posteriormente.

Qual o grau de vinculação de um contrato e quando ele pode ser alterado ou rescindido?

Um contrato vincula as partes conforme acordado e pode ser executado judicialmente. Uma das partes não pode alterá-lo ou rescindi-lo por iniciativa própria, a menos que o contrato ou a lei lhe confiram esse direito. Se a outra parte não cumprir suas obrigações, você pode exigir o cumprimento, indenização por perdas e danos ou a rescisão do contrato, conforme explicado abaixo.

Um contrato pode ser alterado ou rescindido nas seguintes situações:

• Rescisão por falha no desempenho de peso suficiente (Artigo 6:265 BW)

• Alteração ou rescisão por decisão judicial devido a circunstâncias imprevistas (Artigo 6:258 BW)

• Anulação por consentimento defeituoso, por exemplo, por erro ou fraude.

• Acordo mútuo entre as partes ou notificação de rescisão, quando o contrato ou a lei o permitirem.

Cada via tem suas próprias condições. A rescisão por quebra de contrato e a anulação por erro são medidas distintas com consequências diferentes, portanto, é importante escolher a opção correta antes de enviar a notificação.

O que torna um contrato válido?

Um contrato válido na Holanda exige oferta e aceitação entre partes capazes, cujo consentimento seja pleno e sem vícios, e conteúdo que não seja contrário à lei, aos bons costumes ou à ordem pública. Não há exigência geral de forma escrita ou de contraprestação.

Como funcionam a oferta e a aceitação?

Um contrato se forma quando uma oferta é aceita (Artigo 6:217 BW). Uma oferta é uma proposta suficientemente específica para que um simples "sim" crie um contrato. A aceitação deve corresponder à oferta. Se a resposta acrescentar ou alterar termos, pode não ser considerada uma aceitação, mas sim uma nova oferta.

A oferta e a aceitação podem ser feitas oralmente, por escrito, por e-mail ou por meio de conduta, como o início da entrega. A verdadeira questão em muitas disputas é se as partes já haviam concordado com os pontos essenciais ou se ainda estavam negociando. Isso depende das declarações e da conduta de ambos os lados, interpretadas da maneira como a outra parte poderia razoavelmente entendê-las.

E quanto à capacidade e aos defeitos de consentimento?

Cada parte deve ter capacidade jurídica, e seu consentimento deve ser dado livremente e com pleno conhecimento de causa. Caso contrário, o contrato poderá ser anulável.

Menores e adultos sob tutela (curatela) têm capacidade limitada. Um contrato que eles celebrem sem o consentimento necessário de seu representante legal pode ser contestado. No caso de empresas, a questão geralmente é se a pessoa que assinou estava autorizada a representar a empresa.

O consentimento também pode ser defeituoso. A lei holandesa reconhece os seguintes motivos para anulação:

• Erro (dwaling): você não teria concluído o contrato se soubesse os fatos verdadeiros, e o erro é causado pela informação da outra parte, pela sua falha em informá-lo ou por uma suposição errada compartilhada (Artigo 6:228 BW)

• Fraude (bedrog): engano deliberado para induzir o contrato (Artigo 3:44 BW)

• Ameaça (bedreiging): pressão ilegal para obter consentimento (Artigo 3:44 BW)

• Abuso de circunstâncias (misbruik van omstandigheden): a outra parte explorou sua dependência, emergência ou inexperiência (Artigo 3:44 BW)

Um erro sobre desenvolvimentos futuros, ou um erro que deve permanecer por sua conta e risco, não justifica a anulação nos termos do Artigo 6:228 BW.

É necessário haver contraprestação, e quando um contrato é ilegal?

O direito holandês não possui a doutrina da contraprestação. Esse é um conceito do direito consuetudinário. Uma promessa pode vinculá-lo mesmo que você não receba nada em troca, como acontece com uma doação. O que importa é que as partes tenham a intenção de se vincular e que as obrigações sejam suficientemente determináveis.

O conteúdo de um contrato também deve ser lícito. De acordo com o Artigo 3:40 do Código Civil Alemão (BW), um contrato é nulo, ou em alguns casos anulável, se:

• Conflitos com a moral ou a ordem pública devido ao seu conteúdo ou propósito.

• Viola uma disposição legal obrigatória.

• Foi concebido para burlar uma regra obrigatória.

• Serve a um propósito ilegal, como um acordo de cartel ou um acordo para cometer um crime.

A consequência, se nula ou anulável, depende da regra violada. Se uma regra protege apenas uma das partes, o contrato geralmente é anulável a critério dessa parte.

A tabela abaixo resume os requisitos para um contrato válido segundo a lei holandesa.

Quais são os problemas contratuais mais frequentes na prática?

A maioria das disputas se resume a três questões: o que significa o contrato, o que você pode fazer se a outra parte não cumprir com suas obrigações e quem arca com o risco de eventos imprevistos.

Como os tribunais holandeses interpretam um contrato?

Não apenas pelas palavras. Desde a decisão do Supremo Tribunal no caso Haviltex (Hoge Raad, 13 de março de 1981, ECLI:NL:HR:1981:AG4158), a questão é o que as partes poderiam razoavelmente entender que cada cláusula significava nas circunstâncias e o que poderiam razoavelmente esperar uma da outra.

O tribunal analisa o texto, mas também as negociações, a experiência das partes, se elas receberam assessoria jurídica e como se comportaram após a assinatura. Em contratos comerciais entre profissionais, o sentido comum das palavras muitas vezes tem grande peso, mas não é decisivo por si só.

As disputas de interpretação geralmente surgem de:

• Termos inconsistentes usados ​​para a mesma coisa

• Descrições vagas do que deve ser entregue.

• Prazos ausentes ou pouco claros

• Situações que o contrato não aborda.

• Termos técnicos que cada parte entende de forma diferente.

Uma cláusula de definições claras e um registro do que foi discutido durante as negociações reduzem esse risco.

O que você pode fazer quando a outra parte não cumpre com o combinado?

Você pode exigir o cumprimento do contrato, suspender o seu próprio cumprimento, rescindir o contrato e pleitear indenização por perdas e danos, frequentemente em combinação. A maioria dessas medidas exige, primeiramente, que a outra parte esteja inadimplente.

Uma falha de desempenho (tekortkoming) pode assumir diversas formas:

• Nenhuma apresentação.

• Desempenho parcial

• Apresentação tardia

• Desempenho abaixo da qualidade acordada

• Violação de uma obrigação de não fazer algo, como uma cláusula de não concorrência.

A mora geralmente ocorre mediante notificação escrita que concede um prazo razoável para o cumprimento da obrigação (Artigo 6:82 do Código Civil Alemão). De acordo com o Artigo 6:83 do Código Civil Alemão, a mora ocorre sem notificação prévia se o prazo fixo para o cumprimento da obrigação expirar, se a obrigação for de indenização por ato ilícito ou se a outra parte informar que não cumprirá a obrigação.

As soluções são, então:

• Execução: você solicita ao tribunal que ordene à outra parte o cumprimento da obrigação, se necessário com uma penalidade por descumprimento.

• Suspensão: você suspende sua própria execução até que a outra parte a execute.

• Rescisão: nos termos do Artigo 6:265 do Código Civil Alemão (BW), salvo se a falha for tão insignificante que a justifique; quando a execução ainda for possível, a outra parte deve primeiro estar em mora.

• Danos: nos termos do Artigo 6:74 do Código Civil Alemão (BW), se a falha for imputável à outra parte.

Uma falha não é imputável se não for culpa do devedor e não for de sua responsabilidade de acordo com a lei, o contrato ou os costumes geralmente aceitos (artigo 6:75 do Código Civil Alemão - BW). Isso é força maior. Seus danos também podem ser reduzidos se você contribuiu para o prejuízo, por exemplo, ao não tentar limitá-lo.

A tabela abaixo relaciona cada tipo de falha às soluções geralmente adequadas.

Quem assume o risco de imprevistos?

Em princípio, cada parte assume o seu próprio risco, e um contrato permanece vinculativo mesmo que se torne menos favorável. Apenas em casos excepcionais o tribunal pode alterar ou rescindir um contrato devido a circunstâncias imprevistas (onvoorziene omstandigheden), nos termos do artigo 6:258 do Código Civil Alemão (BW).

O tribunal só pode intervir se as circunstâncias forem de tal natureza que a outra parte não possa razoavelmente esperar que o contrato permaneça inalterado. O pedido de tutela judicial é excluído se as circunstâncias forem de responsabilidade da parte que o invoca, dada a natureza do contrato ou as opiniões geralmente aceitas. Os tribunais aplicam esta disposição de forma restritiva, portanto, não se deve confiar nela.

É melhor alocar o risco no próprio contrato. Os pontos a serem abordados incluem:

• Uma cláusula de força maior que define quais eventos são considerados válidos e o que acontece em cada caso.

• Padrões de desempenho e prazos claros

• Um mecanismo de renegociação ou ajuste de preços para alterações substanciais.

• Limites de responsabilidade, definidos em um nível que um tribunal provavelmente manterá.

• Uma divisão justa dos riscos financeiros previsíveis, como os preços das matérias-primas ou as taxas de câmbio.

Um contrato que responde a essas perguntas antecipadamente deixa menos espaço para discussão quando algo dá errado.

Como elaborar e gerenciar contratos de forma eficaz?

Registre por escrito o que foi acordado, certifique-se de que os termos e condições gerais se aplicam e defina antecipadamente o que acontecerá caso algo dê errado. Uma boa gestão de contratos, portanto, significa verificar o desempenho e os prazos durante a vigência do contrato.

Como fazer com que os termos e condições gerais sejam eficazes?

Os termos e condições gerais (algemene voorwaarden) só o protegem se forem aplicáveis ​​e se cada cláusula resistir a uma análise rigorosa. Duas regras do Livro 6 da BW são as mais importantes.

Primeiro, uma cláusula em termos gerais é anulável se for excessivamente onerosa para a outra parte, considerando a natureza e o conteúdo do contrato, a forma como os termos foram acordados, os interesses das partes e as demais circunstâncias (Artigo 6:233(a) do Código Civil Alemão). Segundo, uma cláusula é anulável se você não deu à outra parte uma oportunidade razoável de tomar conhecimento dos termos (Artigo 6:233(b) do Código Civil Alemão).

Nos termos do artigo 6:234 do Código Civil Alemão (BW), a obrigação de informação é cumprida principalmente através da apresentação dos termos antes ou no momento da celebração do contrato. Para os consumidores, a lei também inclui listas de cláusulas consideradas ou presumidas como excessivamente onerosas. Medidas práticas:

• Consulte os termos na cotação ou oferta, não apenas na fatura.

• Anexe os termos ou envie-os juntamente com a oferta, inclusive por e-mail.

• Solicite à outra parte que confirme por escrito que os aceita.

• Rejeite expressamente os termos da outra parte se não desejar que eles se apliquem.

• Verifique se a sua limitação de responsabilidade é razoável para este tipo de contrato.

As ferramentas digitais podem ajudar. É possível concluir contratos eletronicamente, armazenar todas as versões em um só lugar e acompanhar os prazos automaticamente. Essas ferramentas não substituem a revisão jurídica, mas reduzem erros e atrasos.

Quais cláusulas gerenciam o risco?

As cláusulas mais importantes em uma disputa são aquelas que as partes tendem a priorizar. Dedique a devida atenção a elas ao redigir o contrato.

Cláusulas que gerenciam riscos incluem:

• Uma cláusula de força maior com uma lista clara de eventos.

• Limitação de responsabilidade e exclusão de perdas indiretas

• Especificações claras, procedimentos de aceitação e indicadores de desempenho.

• Cláusula de resolução de disputas: primeiro, tribunal, arbitragem ou mediação

• Cláusula de escolha da lei aplicável e do foro competente para contratos internacionais

• Um procedimento para revisão e renegociação periódicas

Encontre o equilíbrio entre precisão e flexibilidade. Um contrato que define todos os detalhes pode se tornar inviável quando o mercado muda. Um contrato que deixa muitas ambiguidades abre espaço para disputas de interpretação.

Como é que se encaixam as cláusulas de sustentabilidade e da cadeia de abastecimento?

Muitas empresas agora exigem de seus fornecedores compromissos contratuais sobre sustentabilidade e cadeias de suprimentos responsáveis. Essas cláusulas são vinculativas como qualquer outra cláusula, portanto, precisam da mesma precisão.

Cláusulas comuns incluem:

• Um código de conduta do fornecedor que faz parte do contrato.

• Obrigações de fornecer informações sobre a origem dos produtos

• Direitos de auditoria para o cliente

• Metas para emissões ou uso de materiais

• Consequências de uma violação, como um plano de remediação ou rescisão do contrato.

• Acordos sobre quem arca com o custo da conformidade.

Certifique-se de que cada obrigação seja mensurável e especifique o que acontece caso não seja cumprida. Um compromisso vago de "agir de forma sustentável" é difícil de ser exigido e pode, por si só, tornar-se uma fonte de disputa.

Em síntese

• Um contrato holandês é formado por oferta e aceitação e geralmente não precisa de forma específica (artigos 6:217 e 3:37 BW); não há exigência de contraprestação.
• A razoabilidade e a equidade podem adicionar obrigações e, em casos excepcionais, anular uma cláusula (Artigo 6:248 BW).
• Os tribunais interpretam um contrato com base no que as partes poderiam razoavelmente esperar umas das outras, e não apenas pelo texto (Haviltex, ECLI:NL:HR:1981:AG4158).
• Antes de rescindir o contrato ou exigir indenização, verifique se a outra parte está em mora; geralmente isso exige uma notificação por escrito da mora (Artigos 6:82 e 6:83 do Código Civil Alemão).
• Alocar o risco no próprio contrato: o tribunal só intervém excecionalmente em caso de circunstâncias imprevistas (artigo 6.º, n.º 258 do Código Civil Alemão).

Perguntas frequentes

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