Os direitos autorais de uma fotografia surgem automaticamente no momento em que ela é tirada, desde que a fotografia tenha caráter original e contenha a marca pessoal de seu criador. Não é necessário registro, notificação ou qualquer outra formalidade. O fotógrafo é o autor e detém os direitos, e isso permanece válido mesmo quando a fotografia é publicada, compartilhada ou reproduzida por terceiros.
Quem detém os direitos autorais?
Em regra geral, o fotógrafo. Há duas exceções importantes. Quando uma fotografia é feita por um funcionário no exercício de suas funções, o empregador é considerado o autor e detém os direitos autorais. E quando uma obra é publicada como sendo de uma pessoa jurídica sem que uma pessoa física seja nomeada como autora, essa pessoa jurídica é considerada a autora.
Um fotógrafo freelancer não está abrangido pela exceção de vínculo empregatício. Um cliente que encomenda fotografias não adquire os direitos autorais ao pagar por elas; o cliente adquire o que o contrato lhe confere e, se o contrato for omisso, geralmente se trata apenas de um direito de uso limitado.
Transferência e licenciamento
Os direitos autorais podem ser transferidos, mas apenas por escritura pública – um instrumento escrito – e a transferência abrange somente o que a escritura estipula ou necessariamente decorre dela. Uma cláusula geral que pretenda transferir todos os direitos sobre tudo deve ser interpretada restritivamente.
A maioria dos contratos funciona melhor com licenças: um direito de uso definido para uma finalidade, meio, território e período específicos. Quando um cliente deseja usar as imagens de maneiras não previstas inicialmente – uma campanha, um meio diferente, uma revenda – essa é uma nova questão, e a licença já deve conter a resposta.
Direitos morais
Além dos direitos patrimoniais, o fotógrafo detém direitos morais, que não podem ser transferidos. Esses direitos incluem o direito de ser identificado como autor e o direito de se opor à distorção ou mutilação da obra que possa prejudicar sua reputação. Recortar uma fotografia, adicionar texto sobre ela ou alterar suas cores pode infringir esses direitos, mesmo que o usuário possua uma licença válida.
As pessoas na foto
Os direitos autorais não são o único direito envolvido. Uma pessoa retratada possui direitos de imagem: quando uma fotografia foi encomendada por ela, a publicação requer seu consentimento; caso contrário, ela pode se opor à publicação se tiver um interesse legítimo em fazê-lo. A exploração comercial da imagem de alguém com popularidade comercial é um fundamento separado e bem estabelecido.
Assim, um fotógrafo pode deter os direitos autorais e ainda assim não ter liberdade para publicar a imagem, e uma empresa com licença do fotógrafo pode precisar do consentimento das pessoas retratadas. Ambas as questões precisam ser respondidas antes que uma imagem seja usada em publicidade.
Uso não autorizado
Quando uma fotografia é usada sem permissão, o autor pode exigir a cessação do uso, pleitear indenização por danos e exigir a remoção da imagem do meio em que foi publicada. A indenização é geralmente calculada com base na taxa de licenciamento que teria sido devida, e um acréscimo costuma ser solicitado pela ausência de crédito do autor. As tabelas de preços publicadas são evidências do que é usual, não uma escala vinculativa, e os tribunais avaliam o que é razoável em cada caso específico.
Medidas práticas são mais importantes do que a teoria jurídica: obtenha provas do uso com capturas de tela datadas antes de redigir qualquer notificação e identifique quem está realmente publicando – a plataforma, o anunciante ou a agência – porque enviar uma notificação à pessoa errada não resolve nada.
Conselho
Assessoramos fotógrafos e usuários de imagens em relação a licenças, contratos de licenciamento e infrações de direitos autorais, atuando em ambas as direções. Entre em contato. Law & More.
