"Ontbinding van overeenkomst" é o termo jurídico holandês para a dissolução de um contrato devido ao descumprimento contratual por parte da outra parte. O artigo 6:265 do Código Civil Holandês (Burgerlijk Wetboek, BW) garante a todas as partes contratantes esse direito em caso de descumprimento contratual, a menos que o descumprimento seja tão insignificante ou incomum que não justifique a dissolução. A dissolução opera a partir do momento presente: libera ambas as partes das obrigações futuras e transforma o que já foi cumprido em obrigação a ser desfeita.

O que ontbinding van overeenkomst significa sob a lei holandesa

A dissolução é um dos recursos que o direito contratual holandês oferece a um credor cuja contraparte não entrega, não paga ou entrega algo que não corresponde ao contrato. Essa falha é conhecida como * tekortkoming in de nakoming* , na prática geralmente chamada de *wanprestatie* . O credor pode optar por: exigir o cumprimento da obrigação, suspender suas próprias obrigações, pleitear indenização por perdas e danos ou dissolver o contrato. A dissolução é a mais drástica dessas opções, pois encerra a relação comercial e é a única que exige a devolução do que já foi recebido.

É importante distinguir as três formas de rescisão de um contrato, pois elas têm consequências completamente diferentes. A dissolução ( ontbinding ) ocorre quando há uma falha durante a vigência de um contrato válido. A anulação ( vernietiging ) ocorre quando há um defeito no momento da celebração do contrato, como fraude, coação ou erro fundamental, e o anula retroativamente. A rescisão por notificação ( opzegging ) simplesmente encerra um contrato em andamento para o futuro e não exige que haja qualquer falha. Escolher o instrumento errado é um dos motivos mais comuns para o indeferimento de uma ação judicial, portanto, é fundamental ter clareza sobre qual deles é o mais adequado para a sua situação. Nossa análise dos elementos de um contrato válido explica quando um acordo é validamente formado.

A dissolução nos termos do artigo 6:269 do Código Civil Alemão (BW) não tem efeito retroativo. O contrato não é tratado como se nunca tivesse existido; ele é desfeito a partir do momento da dissolução, e as partes devem uma à outra restituição pelo que já foi transferido.

Essa ausência de efeito retroativo tem consequências práticas que são fáceis de ignorar. Cláusulas que deveriam sobreviver ao término do contrato, como a obrigação de confidencialidade, a escolha da lei aplicável, a cláusula de arbitragem ou a cláusula penal, permanecem em vigor após a rescisão. O mesmo ocorre com a limitação contratual de responsabilidade, a menos que sua invocação seja inaceitável nas circunstâncias. Portanto, rescindir um contrato não o libera de todas as obrigações assumidas; libera-o apenas das obrigações que ainda estavam pendentes.

Quando uma violação justifica a dissolução

O limiar previsto no artigo 6:265, parágrafo 1, do Código Civil Alemão (BW) é inferior ao que a maioria das pessoas supõe. A regra principal é que qualquer incumprimento contratual confere à outra parte o direito à dissolução do vínculo. A exceção, conhecida como fórmula "tenzij" , prevê que a dissolução não é cabível quando o incumprimento, dada a sua natureza específica ou menor relevância, não justifica a dissolução com todas as suas consequências. O Supremo Tribunal confirmou em 2018 que a regra e a exceção devem ser interpretadas em conjunto como um único critério: a questão é se a violação, ponderada em relação aos efeitos abrangentes da dissolução, é suficientemente grave para a justificar. Não existe qualquer obstáculo adicional para além dessa ponderação.

Duas conclusões decorrem da forma como a cláusula foi redigida. Primeiro, o ônus da prova recai sobre a parte que se opõe à dissolução: é a parte inadimplente que deve argumentar e provar que a falha é insignificante demais para justificar essa medida. Segundo, a avaliação é feita considerando todas as circunstâncias do caso, incluindo a natureza do contrato, a extensão da falha em relação ao cumprimento total da obrigação, se a falha ainda pode ser sanada, o prejuízo que o credor pode sofrer e como a parte inadimplente se comportou após a constatação do problema.

Na prática comercial, as falhas que ultrapassam o limite geralmente se parecem com isto:

Um fornecedor entrega máquinas que não atendem às especificações acordadas e não podem ser adequadas às especificações dentro de um prazo viável;
Um comprador deixa de pagar uma parte substancial do preço após repetidas cobranças;
um empreiteiro abandona as obras ou as executa de forma tão defeituosa que a conclusão do trabalho implica recomeçar do zero;
Um prestador de serviços entrega um relatório ou um software que é inutilizável para o propósito que ambas as partes tinham em mente.

Falhas que normalmente não acarretam a rescisão do contrato incluem um atraso de alguns dias em que o tempo não era essencial, um defeito estético em uma entrega que, de resto, estava em perfeitas condições, ou uma falta em uma parte marginal de um contrato de grande porte. Nesses casos, as soluções proporcionais são a redução do preço, indenização por perdas e danos ou a suspensão da sua própria execução até que o problema seja resolvido. Para entender o conceito subjacente, consulte nosso glossário sobre quebra de contrato.

O que o próprio contrato diz sobre a dissolução

Antes de se basear nas normas legais, leia o contrato e os termos e condições gerais que se aplicam a ele. As partes comerciais frequentemente excluem ou restringem o direito de rescisão, condicionam-no a um prazo fixo para sanar as irregularidades ou reservam a rescisão para uma lista exaustiva de eventos. Essas cláusulas são, em princípio, válidas entre empresas, e uma rescisão declarada em violação delas não será considerada válida. Em contratos de consumo, a margem de manobra é muito mais restrita: uma cláusula que priva o consumidor do direito de rescisão consta da lista negra ou cinzenta de cláusulas abusivas nos artigos 6:236 e 6:237 do Código Civil Alemão (BW) e pode ser anulada. Se seus documentos padrão tiverem mais de alguns anos, vale a pena compará-los com nosso guia de termos e condições gerais.

Colocar a outra parte em incumprimento primeiro.

Na maioria dos casos, não é possível rescindir o contrato imediatamente. O artigo 6:265, alínea 2, do Código Civil Alemão (BW) condiciona o direito à rescisão ao incumprimento do devedor , a menos que a prestação se torne permanente ou temporariamente impossível. O incumprimento não surge espontaneamente com o decurso de um prazo; por norma, tem de ser constituído por notificação escrita, o que se verifica no artigo 6:82 do BW.

Uma notificação de incumprimento válida tem duas funções. Identifica precisamente o que a outra parte deixou de fazer e estabelece um prazo razoável para que esta cumpra a sua obrigação. O que é considerado razoável depende do trabalho envolvido: alguns dias para um pagamento, mais tempo para uma reparação que requer peças ou subcontratados. Um prazo claramente muito curto não invalida a notificação, mas o tribunal interpretará a notificação como se tivesse sido estabelecido um prazo razoável, e a sua dissolução do contrato será prematura se agir antes do término desse prazo. Envie a notificação por escrito para o endereço contratual e guarde o comprovativo de envio. A nossa explicação prática sobre a notificação de incumprimento descreve o que essa carta deve conter.

A notificação de incumprimento não é uma formalidade que deva ser apressada. Ela fixa o momento a partir do qual começam a correr os juros legais, inicia a contagem dos danos causados pelo atraso e é o primeiro documento que o tribunal lerá ao avaliar se a sua dissolução do casamento foi justificada.

Quando não for necessário aviso prévio de inadimplência

O artigo 6:83 do Código Civil Alemão (BW) lista as situações em que ocorre incumprimento sem qualquer notificação prévia. São três, e a lista é exaustiva:

um prazo fixado pelo contrato ou por lei expira sem que a obrigação seja cumprida, e esse prazo deveria funcionar como um limite estrito (a termos fatais);
a obrigação decorre de um ato ilícito, ou consiste no pagamento de indenização por descumprimento, e não é cumprida imediatamente;
O credor deve inferir, a partir de uma declaração do devedor, que este não cumprirá com suas obrigações.

Além disso, o próprio artigo 6:265, parágrafo 2, do Código Civil Alemão (BW) elimina a exigência de cumprimento do contrato nos casos em que o cumprimento se torna permanente ou temporariamente impossível: se o objeto único vendido foi destruído ou se o fornecedor de alimentos e bebidas não compareceu ao casamento, não há mais nada a exigir. Os tribunais são cautelosos nesse ponto. Uma data em um contrato não constitui automaticamente um termo fatal ; torna-se um termo fatal apenas se as partes pretendiam que o seu não cumprimento tivesse esse efeito. Em caso de dúvida, envie a notificação mesmo assim. Custa um dia e elimina a defesa mais frequentemente bem-sucedida contra a dissolução do contrato.

Dissolução extrajudicial ou judicial

A legislação holandesa oferece duas vias, e o artigo 6:267 do Código Civil Holandês (BW) torna a primeira surpreendentemente simples. A dissolução produz efeitos por meio de uma declaração escrita da parte com direito à dissolução; não é necessária uma ordem judicial. Uma declaração por meios eletrônicos é possível quando a outra parte deixa claro que pode ser contatada dessa forma. Trata-se de uma dissolução extrajudicial (buitengerechtelijke ontbinding ), e é a via normal em matéria comercial.

A declaração deve afirmar, sem ambiguidade, que o contrato está rescindido, identificar o contrato, descrever a falha e mencionar a notificação de inadimplência que a precedeu, além de indicar a data em que a rescisão entra em vigor. Não use rodeios. Uma carta que simplesmente anuncia que você está considerando a rescisão, ou que combina a rescisão com uma solicitação contínua de cumprimento, abre espaço para o argumento de que você nunca rescindiu o contrato de fato.

A segunda via é a rescisão contratual direta (gerechtelijke ontbinding ): solicita-se ao tribunal a rescisão do contrato. Essa é a escolha sensata quando os fatos são contestados, quando os valores em jogo justificam a certeza de uma sentença ou quando a lei assim o exige. Para contratos de arrendamento residencial, não há escolha: o artigo 7:231 do Código Civil Alemão (BW) reserva a rescisão de um contrato de arrendamento de imóvel residencial ao tribunal, portanto, o senhorio não pode rescindir o contrato por carta. Os contratos de trabalho estão sujeitos a um regime próprio, discutido abaixo.

Dissolução parcial e suspensão

A dissolução não é tudo ou nada. O artigo 6:270 do Código Civil Alemão (BW) permite a dissolução parcial, que reduz as obrigações mútuas proporcionalmente, em vez de rescindir o contrato por completo. Se um fornecedor entregou quatro das cinco máquinas corretamente, você pode dissolver o contrato em relação à quinta e manter o restante do acordo em vigor. Os tribunais tendem a ver isso com bons olhos, pois se trata de uma resposta proporcional a uma falha parcial.

Existe também uma medida intermediária que, muitas vezes, é a melhor estratégia inicial. De acordo com os artigos 6:262 e 6:263 do Código Civil Alemão (BW), você pode suspender o cumprimento das suas obrigações enquanto a outra parte não estiver cumprindo ou quando tiver motivos razoáveis para temer que ela não o faça. A suspensão mantém o contrato em vigor, exerce pressão comercial sobre a contraparte e preserva a sua posição enquanto você envia uma notificação de incumprimento. A suspensão deve ser proporcional à falta de cumprimento e você deve indicar claramente que está suspendendo o contrato e o motivo.

O que acontece depois que um contrato é rescindido?

O artigo 6:271 do Código Civil Alemão (BW) estabelece o efeito. A dissolução libera ambas as partes das obrigações nela previstas e, para tudo o que já foi cumprido, cria uma obrigação de desfazer o que já foi realizado, o ongedaanmakingsverbintenis . Os bens são devolvidos, o dinheiro é devolvido e cada parte pode suspender a sua própria restituição até que a outra cumpra com a sua obrigação. Nenhuma das partes tem o direito de manter o benefício de um contrato do qual acabou de se desvincular.

Quando desfazer é impossível

As prestações que não podem ser retribuídas em espécie são liquidadas em dinheiro. O artigo 6:272 do Código Civil Alemão substitui a obrigação de desfazer o serviço pela obrigação de pagar o valor do que foi recebido no momento do recebimento. Um pintor não pode remover a tinta da sua parede, e um consultor não pode desfazer um conselho dado; portanto, a questão passa a ser qual o valor que essa prestação teve para você. Quando a prestação não corresponde ao acordo, o valor é limitado ao valor do que foi efetivamente entregue, e não ao preço acordado. É por isso que um serviço mal executado muitas vezes resulta numa compensação de valor muito modesto, e por vezes nenhuma.

Danos além da dissolução

A dissolução e a indenização por perdas e danos são cumulativas, não alternativas. O artigo 6:277 do Código Civil Alemão (BW) garante à parte que dissolve o contrato o direito a uma indenização pelos prejuízos sofridos em razão do não cumprimento e consequente rescisão do contrato. Essa indenização cobre a diferença entre o preço acordado e o custo de uma transação substitutiva, despesas desperdiçadas e lucros cessantes que possam ser comprovados. Não cobre prejuízos que você poderia razoavelmente ter evitado e é reduzida na medida em que sua própria conduta contribuiu para o dano. Guarde as provas: orçamentos de fornecedores substitutos, correspondências sobre o defeito e um registro claro dos custos efetivamente incorridos.

Regimes especiais: vendas ao consumidor, arrendamentos e emprego

As regras gerais dão lugar a regras específicas em diversas áreas, e essas regras específicas geralmente restringem, em vez de ampliar, o direito de dissolução.

vendas ao consumidor

Em uma compra e venda de bem de consumo, o comprador não pode recorrer diretamente à rescisão do contrato. O artigo 7:22 do Código Civil Alemão (BW) impõe uma hierarquia: o consumidor tem, em primeiro lugar, direito à reparação ou substituição, e somente se isso for impossível, recusado, excessivamente oneroso ou não realizado dentro de um prazo razoável e sem causar transtornos significativos, surge o direito de rescindir o contrato ou reduzir o preço. A rescisão também é excluída quando a não conformidade for muito pequena para justificá-la. Além disso, o artigo 7:23, parágrafo 1, do Código Civil Alemão exige que o consumidor notifique o vendedor no prazo de dois meses após a descoberta do defeito em uma compra e venda de bem móvel; essa regra específica de dois meses não se aplica à compra de um imóvel, em que o comprador deve reclamar dentro de um prazo razoável, considerando as circunstâncias.

Contratos de trabalho

Um empregador não pode rescindir um contrato de trabalho por carta, nem pode se valer das regras gerais de contrato para contornar a proteção contra demissão. A legislação holandesa sobre demissões define o procedimento de acordo com o motivo da demissão. Para casos de demissão por razões econômicas ou empresariais e por incapacidade laboral de longo prazo, o empregador precisa de autorização prévia do UWV (Departamento de Relações de Trabalho Holandês) e, em seguida, notifica o empregador. Para todos os outros motivos, incluindo desempenho insatisfatório, deterioração da relação de trabalho e conduta culposa, o empregador solicita ao tribunal distrital ( kantonrechter ) a rescisão do contrato, nos termos do artigo 7:671b do Código Civil Holandês (BW), com base em um dos motivos listados no artigo 7:669, parágrafo 3, do BW. O empregado que deseja rescindir o contrato pode solicitar a rescisão ao tribunal, nos termos do artigo 7:671c do BW. Ambas as partes podem, naturalmente, concordar em rescindir o contrato por meio de um acordo de rescisão (vasstellingsovereenkomst), que é a forma como a grande maioria das relações de trabalho holandesas termina.

Quando o empregador toma a iniciativa, o empregado tem, em princípio, direito ao pagamento de transição ( transievergoeding ) nos termos do artigo 7:673 do Código Civil Alemão (BW). Este pagamento é devido desde o primeiro dia de trabalho, sendo, portanto, aplicável mesmo quando o contrato termina durante o período de experiência. O valor máximo é definido por lei e reajustado anualmente pelo Ministério dos Assuntos Sociais e do Emprego. As nossas páginas sobre o pagamento de transição e sobre a rescisão do contrato durante o período de experiência abordam este assunto em detalhe, e o nosso artigo sobre a rescisão e os prazos de aviso prévio explica os prazos aplicáveis quando o aviso prévio é dado.

Prazos, provas e os erros que custam caro aos casos

Dois prazos são decisivos em mais disputas de dissolução de contrato do que o próprio mérito da causa. O primeiro é o dever de reclamar, previsto no artigo 6:89 do Código Civil Alemão (BW): o credor que não apresentar reclamação dentro de um prazo razoável após descobrir um defeito na execução do contrato, ou após o momento em que o defeito deveria razoavelmente ter sido descoberto, perde todos os recursos relativos a esse defeito, incluindo a dissolução. O que se considera razoável depende do contrato e da rapidez com que o defeito poderia ser investigado, mas o silêncio nunca é seguro. O segundo prazo é a prescrição. De acordo com o artigo 3:311 do BW, o direito legal de rescindir um contrato prescreve cinco anos após o dia em que o credor tomou conhecimento da falha, e em qualquer caso, vinte anos após a ocorrência da falha. O artigo 6:268 do BW atenua esse efeito: uma vez prescrita a reclamação, o fundamento para a dissolução ainda pode ser invocado como defesa contra uma exigência de cumprimento do contrato.

Os erros que vemos com mais frequência são evitáveis. As partes dissolvem o contrato sem sequer terem enviado uma notificação de incumprimento e descobrem em tribunal que o devedor nunca esteve em mora. Dissolvem o contrato por uma falha real, mas insignificante, e são confrontadas com a defesa de "tenzij" ( inércia). Envia uma carta que mistura a dissolução com uma oferta de continuação, deixando a situação jurídica ambígua. Esquecem-se de que a dissolução os obriga a devolver o que receberam e já revenderam ou consumiram. Ou ignoram uma cláusula nos seus próprios termos e condições gerais que condicionava a dissolução a um prazo de regularização mais longo do que o estipulado.

Uma lista de verificação simples mantém o processo organizado: registre a falha por escrito assim que a notar, envie uma notificação de inadimplência com um prazo realista, formalize a rescisão em uma carta separada e inequívoca, assegure-se de que as provas da sua perda foram obtidas e conserve tudo o que tiver para devolver. Se a outra parte estiver em dificuldades financeiras, aja rapidamente: a rescisão contra uma parte em processo de insolvência vale muito menos do que uma ação de cobrança judicial em tempo hábil ou um acordo devidamente garantido.

Perguntas frequentes sobre a rescisão de contratos

Posso rescindir um contrato verbalmente?

Não. O artigo 6:267 do Código Civil Alemão (BW) exige uma declaração por escrito, e somente em formato eletrônico quando a outra parte puder ser contatada dessa forma. Uma ligação telefônica pode servir como prova de que você apresentou uma reclamação, mas não rescinde o contrato. Formalize por carta ou e-mail a rescisão expressa do contrato e guarde o comprovante de envio.

Qual a diferença entre dissolução e anulação?

A dissolução ( ontbinding ) é o remédio para uma falha que ocorre enquanto um contrato válido está em vigor, e produz efeitos a partir da data da dissolução. A anulação ( vernietiging ) ataca a formação do contrato, por exemplo, por causa de fraude, coação, abuso de circunstâncias ou erro fundamental, e o remove retroativamente como se nunca tivesse sido celebrado. As consequências diferem: após a anulação, tudo o que foi realizado foi considerado sem fundamento legal, enquanto após a dissolução, as partes devem restituir uma à outra nos termos dos artigos 6:271 e seguintes do Código Civil Alemão (BW).

Preciso sempre enviar uma notificação de inadimplência?

Geralmente sim, pois o direito de rescisão depende do incumprimento por parte do devedor. Pode dispensar a notificação quando um prazo contratual ou legal estrito tiver expirado, quando a obrigação for de pagar indemnizações ou decorrer de um ato ilícito e não for cumprida de imediato, quando o devedor lhe tiver dito que não irá cumprir a obrigação, ou quando o cumprimento se tornar impossível. Estas exceções são interpretadas restritivamente, pelo que, quando a situação não se enquadrar claramente numa delas, envie a notificação.

Posso exigir indenização além da rescisão do contrato?

Sim. O artigo 6:277 do Código Civil Alemão (BW) confere à parte que dissolve o contrato o direito a uma indenização pelos prejuízos causados pela rescisão em vez da execução do contrato, além das obrigações mútuas de desfazê-lo. É necessário fundamentar o prejuízo com valores concretos; o tribunal não concederá uma indenização global com base apenas na alegação.

E se a outra parte contestar meu divórcio?

A dissolução extrajudicial entra em vigor no momento em que a declaração chega à outra parte, mas sua validade pode ser contestada posteriormente. Se a contraparte contestar e continuar exigindo o cumprimento da obrigação, a disputa geralmente acaba no tribunal civil, que decide retroativamente se os fundamentos estavam presentes. Esse risco é a principal razão para reunir todos os documentos necessários antes de enviar a carta, e não depois.

Como Law & More pode ajudar

Rescindir um contrato é uma decisão com consequências difíceis de reverter, e a diferença entre uma rescisão bem-sucedida e uma que se revela contraproducente geralmente reside na preparação: o fundamento correto, a notificação adequada, a redação correta e o momento oportuno. Nossos advogados especializados em contratos avaliam se a falha configura rescisão, redigem a notificação de inadimplência e a declaração, e levam o caso ao tribunal ou defendem você contra uma rescisão declarada pela outra parte. Se você está enfrentando um contrato que não está sendo cumprido, entre em contato. Law & More Para discutir sua posição.

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