A permanência na casa familiar após um divórcio na Holanda é decidida pela titularidade do imóvel, pelo tribunal e pela instituição financeira que concedeu a hipoteca, nessa ordem, e raramente apenas por acordo. Nenhum dos cônjuges pode expulsar o outro da casa sem uma decisão judicial, independentemente de quem conste na escritura. Enquanto o divórcio estiver em andamento, o tribunal pode atribuir o uso da casa como medida provisória, nos termos do artigo 822 do Código de Propriedade Holandês (Rv); após o registro do divórcio, o cônjuge que reside no imóvel pode reivindicar mais seis meses de uso, conforme o artigo 1:165 do Código Civil Holandês (BW). A partir daí, tudo se resume à partilha: compra da parte do outro cônjuge ou venda do imóvel.
Quem é o proprietário do imóvel e por que a data do casamento é importante?
Comecemos pela propriedade, pois ela influencia todas as etapas seguintes, e a resposta depende de quando vocês se casaram. Para casamentos e uniões estáveis registradas a partir de 1º de janeiro de 2018, o regime padrão é o da comunhão parcial de bens (beperkte gemeenschap van goederen). Os bens que cada um de vocês já possuía antes do casamento permanecem privados, assim como a maioria dos presentes e heranças. Portanto, uma casa que um de vocês comprou antes do casamento não se torna comum simplesmente porque ambos moravam nela e ambos contribuíram para a sua manutenção.
Para casamentos celebrados antes de 1 de janeiro de 2018 e sem acordos conjugais (huwelijkse voorwaarden), aplica-se o antigo regime de comunhão universal de bens: em princípio, tudo o que qualquer um dos cônjuges possuía ou adquiriu pertence a um único patrimônio, incluindo a residência familiar, independentemente do que conste na escritura. Caso tenham sido celebrados acordos pré-nupciais ou pós-nupciais, estes prevalecem, e as duas questões a serem respondidas com base na escritura são a qual patrimônio a residência pertence e o que foi acordado sobre a partilha entre os patrimônios. As uniões estáveis registradas seguem as mesmas regras do casamento.
A propriedade, porém, não define a ocupação. Mesmo o único proprietário não pode trocar as fechaduras, remover os pertences do outro ou forçar a saída. Fazer isso é um ato ilegal, de acordo com o artigo 6:162 do Código Penal Alemão (BW), e pode ser anulado em um processo sumário em poucos dias, geralmente com a condenação ao pagamento das custas processuais. O caminho para uma casa ocupada por apenas uma pessoa passa pelo tribunal.
Enquanto o divórcio estiver em curso: medidas provisórias ao abrigo do artigo 822.º do Regulamento (Rv).
Um divórcio demora meses, e a questão prática de quem dorme onde surge imediatamente. O artigo 822 do Código de Processo Civil permite ao tribunal, a pedido de qualquer um dos cônjuges, tomar medidas provisórias durante o processo, entre as quais o uso exclusivo da residência conjugal e dos bens domésticos nela contidos. O pedido pode ser feito juntamente com a petição de divórcio ou separadamente, e é apreciado com celeridade.
Essas medidas são provisórias no nome, mas muitas vezes decisivas na prática. Elas caducam quando o divórcio é registrado, ou antes, se o tribunal assim o determinar, mas o acordo que estabelecem tende a permanecer em vigor até a partilha final, principalmente quando os filhos já se adaptaram a uma rotina. Em casos de violência, ameaças ou intimidação, o prefeito também pode impor uma ordem de restrição temporária à residência, nos termos da Lei de Restrição Temporária de Residência (Wet tijdelijk huisverbod), que é um instrumento diferente, com critérios distintos, e os dois são frequentemente confundidos.
Direito de utilização continuada por seis meses: artigo 1:165 BW
O artigo 1:165 do Código Civil Alemão (BW) confere um direito mais restrito do que o geralmente descrito, e os detalhes determinam quem pode exercê-lo. A pedido de um dos cônjuges, o tribunal pode decidir, na sentença de divórcio ou em uma sentença posterior, que o cônjuge que reside no imóvel no momento do registro da sentença pode continuar morando lá e utilizando os bens domésticos por seis meses após o registro, mediante o pagamento de uma indenização razoável. Duas condições são necessárias: o cônjuge deve estar efetivamente residindo no imóvel no momento do registro do divórcio, e o imóvel deve pertencer total ou parcialmente ao outro cônjuge ou estar à disposição deste.
Portanto, este não é um direito do cônjuge que já se mudou, e não é um direito que o proprietário que se muda possa descobrir após o ocorrido: ele precisa ser solicitado e concedido. O prazo começa a contar a partir do registro da decisão no cartório de casamentos, não a partir da audiência ou do dia em que um dos cônjuges saiu de casa. Durante esses seis meses, uma transação realizada pelo outro cônjuge sem o consentimento dele não pode ser usada para interromper o prazo do direito.
Seis meses é um prazo curto propositalmente. Dá tempo para organizar o financiamento, encontrar uma moradia ou concluir uma venda; não decide quem ficará com a casa. Quando for necessário mais tempo, a solução normalmente é um acordo registrado no acordo de partilha ou as providências tomadas no processo de divisão de bens, e não uma prorrogação deste prazo.
O que o tribunal leva em consideração ao decidir quem fica.
Quer o pedido seja feito ao abrigo do artigo 822 Rv ou do artigo 1:165 BW, o tribunal pondera os interesses de ambos os cônjuges com base nos factos. Os interesses dos filhos menores costumam ter maior peso: com que progenitor os filhos vivem principalmente, a distância até à escola e aos amigos, e o quanto uma mudança acarretaria transtornos num ano já tão instável. A continuidade é tratada como um interesse real, e não sentimental.
Diante disso, o tribunal define o que cada um de vocês pode de fato fazer. Se o outro cônjuge tem para onde ir, se quem fica consegue arcar sozinho com a hipoteca, as contas de luz, água e gás e a manutenção, e se algum de vocês tem uma razão médica ou de segurança para estar dentro ou fora daquela casa específica. Um dos pais que argumenta que os filhos precisam da casa, mas não consegue comprovar que os custos mensais podem ser cobertos, provavelmente perderá o argumento, pois o tribunal não criará um acordo que se desfaça em três meses.
Pagamento pelo uso da casa: o gebruiksvergoeding
O cônjuge que permanece no imóvel geralmente paga ao outro pelo uso exclusivo de uma casa de propriedade conjunta ou financiada em conjunto. De acordo com o artigo 1:165 do Código Civil Alemão (BW), essa compensação faz parte do próprio direito; fora desse âmbito, o artigo 3:169 do BW é a base usual, visto que o coproprietário privado do uso do imóvel tem direito a ser indenizado por isso. Não existe uma fórmula legal nem uma porcentagem fixa. Os tribunais geralmente consideram o patrimônio líquido do imóvel e um retorno hipotético sobre a parte do cônjuge que se retira, ajustando então de acordo com quem efetivamente paga os juros da hipoteca, as contribuições dos proprietários e a pensão alimentícia.
Duas considerações práticas decorrem disso. A indenização é normalmente concedida a partir da data em que é solicitada, e não da data em que um dos cônjuges se mudou; portanto, uma solicitação feita tardiamente representa perda financeira. Além disso, a indenização está relacionada à pensão alimentícia: a mesma capacidade mensal não pode ser contabilizada duas vezes, sendo preferível apresentar o contrato de aluguel e o cálculo da pensão alimentícia em conjunto, em vez de litigar sobre eles separadamente.
Compra da parte do outro cônjuge e exoneração da responsabilidade conjunta.
A recompra é a solução mais simples e a que mais frequentemente falha em termos de financiamento. Ela envolve quatro etapas, e a ordem é crucial. Primeiro, uma avaliação, normalmente um laudo tributário de um avaliador registrado, acordado entre os dois ou por dois avaliadores, que nomeiam um terceiro caso haja divergências. Em seguida, o patrimônio líquido: o valor acordado menos a dívida hipotecária, ajustado por quaisquer reivindicações de indenização entre os espólios e por contas de poupança ou investimento vinculadas à hipoteca. Depois, o banco. Por fim, o tabelião.
A decisão final cabe ao banco. O cônjuge que permanece no imóvel precisa ter condições de arcar sozinho com a totalidade da hipoteca, e o cônjuge que está saindo de casa precisa do "ontslag uit de hoofdelijke aansprakelijkheid", a quitação formal da responsabilidade solidária. Essa quitação é uma decisão do credor, não do tribunal e nem de vocês dois: nenhum juiz pode obrigar um banco a concedê-la. Até que seja formalizada por escrito, o cônjuge que saiu de casa continua sendo totalmente responsável perante o credor pela dívida integral, independentemente do que conste no acordo de divórcio entre vocês.
Se o credor disser não, as opções realistas são um co-mutuário ou uma garantia aceitável para o banco, um empréstimo familiar, uma compra parcelada com data limite fixa ou a venda do imóvel. O que não funciona é um acordo informal em que um de vocês continua morando lá e pagando a hipoteca enquanto ambos os nomes permanecem no contrato de financiamento por anos: o cônjuge que sai de casa assume todo o risco de inadimplência sem ter direito a nenhum benefício, e essa posição também o impede de obter uma nova hipoteca. O tabelião lavra a escritura de transferência e a registra no Cartório de Registro de Imóveis, e é o registro, não a assinatura, que completa a transferência.
Quando um de vocês se recusa: divisão forçada e venda forçada.
Ninguém é obrigado a permanecer em regime de copropriedade. O artigo 3:178 do Código Civil Alemão (BW) permite que qualquer coproprietário solicite a divisão do imóvel a qualquer momento, e o tribunal pode ordená-la e determinar a forma como será realizada. Caso um dos coproprietários dificulte os trâmites práticos, o artigo 3:174 do BW permite que o tribunal autorize o outro a vender o imóvel, e o artigo 3:300 do BW permite que uma sentença judicial substitua a assinatura faltante, de modo que um corretor de imóveis possa ser contratado, uma oferta aceita e uma escritura de transferência lavrada sem a cooperação do outro.
Essas ordens são geralmente reforçadas com o pagamento de uma multa (dwangsom) por cada dia ou semana em que a obstrução persistir. Um tribunal solicitado a autorizar uma venda exigirá a verificação das tentativas de venda: correspondência, avaliação, oferta concreta e as consequências financeiras do atraso. A recusa sistemática sem motivo substancial é considerada abuso de direito, nos termos do artigo 3:13 do Código Civil Alemão (BW), e um coproprietário que bloqueia uma venda de má-fé também pode ser responsabilizado por danos, nos termos do artigo 6:162 do BW, desde que o prejuízo seja comprovado item por item e não apenas alegado.
A contrapartida é que o tribunal pode adiar a partilha por até três anos quando os interesses de uma das partes o exigirem (artigo 3:178 do Código Civil Alemão), sendo o interesse de crianças pequenas que vivem na casa a razão mais frequentemente aceita. Trata-se de um argumento sério, mas é um adiamento, não um direito de manter a casa.
Divisão do patrimônio líquido e o que acontece com a dívida residual.
Nos casos em que a casa faz parte de um regime de comunhão de bens, a partilha é feita em partes iguais, conforme o artigo 1:100 do Código Civil Holandês (BW). O valor líquido obtido com a venda, após o pagamento da hipoteca e das despesas de venda, é dividido igualmente, e o saldo remanescente (restschuld) é suportado na mesma proporção. A divisão da partilha só é possível em circunstâncias excepcionais, com base em princípios de razoabilidade e equidade, sendo que os tribunais holandeses estabelecem critérios rigorosos: a mera insatisfação com o resultado não é suficiente, cabendo à parte que solicita a divisão o ônus da prova.
Dois ajustes são muito mais comuns do que uma divergência, e frequentemente são confundidos com um. Quando dinheiro privado foi usado para uma casa de propriedade conjunta, ou dinheiro comum para uma casa privada, os patrimônios devem um ao outro uma indenização (vergoedingsrecht), que, para casamentos sob o regime atual, é em princípio proporcional ao valor do imóvel, em vez de uma devolução fixa da quantia paga. E quando um dos cônjuges pagou a totalidade da prestação da hipoteca após a separação, a liquidação da dívida conjunta entre os dois é um cálculo separado da divisão do patrimônio.
Uma dívida residual não desaparece com o divórcio, e o credor não está vinculado à forma como a divide. Ambos os devedores permanecem responsáveis perante o banco pelo valor total; a partilha interna apenas define quem poderá cobrar de quem posteriormente. De acordo com os artigos 6:10 e 6:13 do Código Civil Alemão (BW), a parte do devedor solidário inadimplente é distribuída entre os demais, de modo que um ex-cônjuge solvente pode acabar arcando com a totalidade da dívida residual, tendo apenas um direito de regresso formal. Nos casos em que a dívida se torna insustentável, as questões a serem consideradas passam a ser a política de inadimplência do credor, a possibilidade de um acordo e, em última instância, o processo legal de reestruturação de dívidas.
Ocultar deliberadamente um bem da partilha tem sua própria sanção: de acordo com o artigo 3:194, parágrafo 2, do Código Civil Alemão (BW), a parte que oculta um bem comum perde a totalidade de sua parte nele. Essa é a disposição a ser aplicada quando houve movimentação de dinheiro pouco antes da separação, e é uma medida mais eficaz do que uma ação genérica de indenização por danos.
Os erros que custam mais caro
Mudar-se sem registrar nada é o primeiro passo. A saída não extingue a responsabilidade perante o credor, pode enfraquecer o argumento para a continuidade do uso do imóvel posteriormente e, com o tempo, um acordo informal começa a parecer um acordo formal. Coloque o acordo por escrito, por mais temporário que pareça, e declare que ele não prejudica a divisão de bens.
A segunda é confiar em um acordo extrajudicial em vez do banco. Uma cláusula que estipula que um dos cônjuges assume a hipoteca vincula apenas os dois; sem a liberação por escrito do credor, o outro permanece totalmente responsável. A terceira é a demora: a indenização pelo uso geralmente começa a contar a partir da data em que é reivindicada, os valores dos imóveis oscilam e uma casa que nenhum dos dois consegue financiar se torna um problema crescente. A quarta é tratar a questão tributária como algo secundário. O abatimento dos juros da hipoteca, o regime tributário simplificado (bijleenregeling) e o tratamento de uma dívida residual dependem de datas e de quem mora onde, e essas são questões para um consultor tributário, que deve ser consultado antes da assinatura do contrato de divórcio, e não depois. O custo do divórcio em si geralmente é pequeno em comparação com o custo de uma escolha errada em relação à casa.
Perguntas frequentes
Um cônjuge pode obrigar o outro a sair de casa?
Não, e nem mesmo o único proprietário pode. Trocar as fechaduras, remover pertences ou trancar a porta é um ato ilegal, de acordo com o artigo 6:162 do Código Civil Alemão (BW), e o cônjuge excluído pode ser readmitido por meio de um processo sumário em poucos dias, com as custas processuais a serem pagas posteriormente. O uso exclusivo deve ser concedido pelo tribunal, como medida provisória, nos termos do artigo 822 do Código de Processo Civil Alemão (Rv), enquanto o divórcio estiver em andamento, ou nos termos do artigo 1:165 do Código Civil Alemão (BW), durante os seis meses seguintes ao seu registro. A única exceção é uma ordem de restrição temporária imposta pelo prefeito em casos de ameaça de violência, que é uma medida de direito público à parte.
Quem pode reivindicar o direito de seis meses previsto no artigo 1:165 da Lei de Bez?
O cônjuge que reside no imóvel no momento do registro da sentença de divórcio, quando o imóvel pertence total ou parcialmente ao outro cônjuge ou está à disposição deste. O direito à moradia é concedido pelo tribunal mediante requerimento, na sentença de divórcio ou em sentença posterior, e tem duração de seis meses a partir do registro no cartório de registro civil. O cônjuge que já se mudou não poderá usufruir do direito à moradia.
O que o tribunal leva em consideração ao decidir quem fica?
Todas as circunstâncias são levadas em consideração, com os interesses dos filhos menores geralmente em primeiro lugar: com qual dos pais eles moram principalmente, a distância até a escola e o transtorno que uma mudança causaria. O tribunal então avalia se o acordo é viável, analisando se o outro cônjuge tem para onde ir e se aquele que permanece na casa consegue arcar sozinho com a hipoteca e as despesas de manutenção. Questões de segurança e conflitos documentados também são considerados. Um acordo inviável financeiramente não é concedido simplesmente porque há filhos envolvidos.
O que acontece com a hipoteca quando um dos cônjuges se muda?
Nada, até que o credor diga o contrário. Ambos os devedores permanecem solidariamente responsáveis pela dívida total, portanto, o banco pode cobrar de qualquer um de vocês o valor total em atraso, e um acordo entre vocês sobre quem paga não tem efeito sobre o credor. Os atrasos também são registrados no cadastro de crédito, o que afeta a capacidade de empréstimo de ambos. As únicas soluções definitivas são a compra da parte devedora com uma declaração escrita de quitação da responsabilidade conjunta ou a venda do imóvel que liquide o empréstimo.
Como funciona uma aquisição e um tribunal pode ordenar que o banco coopere?
Primeiro vem a avaliação do imóvel, depois o cálculo do patrimônio líquido, em seguida o financiamento pelo banco e, por fim, o cartório. O cônjuge remanescente deve ser elegível para o financiamento imobiliário integral sozinho, e o banco deve conceder ao cônjuge que está saindo uma declaração de exoneração de responsabilidade solidária. Nenhum tribunal pode obrigar um banco a conceder essa declaração, razão pela qual a compra da parte do cônjuge deve ser condicionada a ela e ter uma data limite. A transferência é concluída por meio de uma escritura pública registrada no Cartório de Registro de Imóveis.
O que posso fazer se meu ex-parceiro se recusar a cooperar com a venda?
Solicite ao tribunal que ordene a divisão nos termos do artigo 3:178 do Código Civil Alemão (BW), que o autorize a vender nos termos do artigo 3:174 do BW e que profira uma sentença que substitua a assinatura em falta nos termos do artigo 3:300 do BW, reforçada com o pagamento de uma multa por obstrução contínua. Apresente os seguintes documentos: a avaliação, as ofertas, a correspondência e o comprovativo das despesas decorrentes do atraso. A recusa persistente sem justa causa é considerada abuso de direito nos termos do artigo 3:13 do BW.
Posso exigir indenização por obstrução deliberada de uma venda?
É possível, nos termos do artigo 6:162 do Código Civil Alemão (BW), mas é um processo exigente. É necessário demonstrar que a recusa não teve justificativa razoável e que causou prejuízo concreto e mensurável, como a perda de uma oferta específica ou juros e custos que não teriam sido incorridos de outra forma. Cada item deve ser comprovado por documentos. Alegações genéricas de que o atraso foi oneroso não são suficientes, e a solução prática costuma ser a venda forçada em vez da ação de indenização por perdas e danos.
Em que situações os tribunais se afastam da divisão igualitária?
Raramente. A comunhão de bens é dividida em duas metades, conforme o artigo 1:100 do Código Civil Alemão (BW), e qualquer divergência requer circunstâncias excepcionais, avaliadas segundo critérios de razoabilidade e equidade. O que parece ser uma divergência é, na maioria das vezes, uma questão de compensação entre os patrimônios individual e comum, cujo cálculo é diferente. Quando um bem é ocultado, o artigo 3:194, parágrafo 2, do Código Civil Alemão (BW) prevê a perda integral da parte que o ocultou, o que constitui uma sanção distinta e mais severa.
E se houver uma dívida residual e um de nós não puder pagar?
O credor ainda pode exigir o valor total de qualquer um de vocês. Em princípio, a dívida é dividida igualmente entre vocês dois, mas, de acordo com os artigos 6:10 e 6:13 do Código Civil Alemão (BW), a parte da dívida do devedor inadimplente é distribuída entre os dois. Assim, o ex-parceiro solvente pode acabar arcando com a totalidade da dívida, tendo apenas um direito de regresso formal. É importante resolver essa questão antes da venda: negociar um acordo com o credor, um plano de pagamento ou buscar aconselhamento sobre o processo legal de reestruturação da dívida.
Os filhos menores de idade decidem quem fica com a casa?
Esses fatores são importantes, mas não decisivos. O progenitor com quem os filhos residem principalmente tem um forte argumento para a continuidade do uso da casa a curto prazo, pois a manutenção da escola, da rotina e do ambiente familiar é considerada um interesse legítimo. Trata-se, porém, de uma reivindicação de ocupação, não de propriedade: a casa ainda precisa ser dividida, e o argumento falha quando os custos não podem ser cobertos. Caso ambos permaneçam na casa por um período, as dificuldades práticas e legais dessa situação são abordadas em nossa nota sobre convivência após a separação.
Onde podemos ajudar
A casa da família geralmente é o maior patrimônio e a parte mais difícil de desfazer em um divórcio, porque a propriedade, a ocupação, a hipoteca e a situação tributária precisam ser resolvidas em conjunto, e cada uma delas tem seu próprio cronograma. direito da família equipe em Eindhoven e Amsterdam Aconselha sobre medidas provisórias e uso continuado da propriedade, sobre recompras e exonerações de responsabilidade conjunta, e sobre divisão e venda forçada quando não houver acordo. Se uma decisão sobre a casa estiver próxima, procure aconselhamento antes de se mudar ou assinar qualquer documento.
Como Law & More Podemos te ajudar com isso, conforme explicado em nosso site. advogado de divórcio Disputas de Comerciais.
