O que torna uma empresa familiar uma categoria jurídica própria?
A legislação holandesa não define o que é uma empresa familiar e não lhe confere nenhum estatuto especial. Uma empresa familiar é uma sociedade limitada (BV, na sigla em inglês), sociedade em comandita ou empresário individual comum, sujeita exatamente às mesmas regras que qualquer outra. O que a distingue é o facto de as mesmas pessoas ocuparem vários cargos simultaneamente, e esses cargos serem regidos por regras diferentes. A mesma pessoa pode ser acionista, administradora, funcionária, cônjuge, pai/mãe e herdeira. Cada uma dessas funções tem os seus próprios direitos e proteções, e estes não se sobrepõem. Um acionista que também seja administrador pode ser destituído do cargo pela maioria dos acionistas, mantendo todas as suas ações. Um filho deserdado ainda tem direito à herança ao abrigo da lei da sucessão. Um cônjuge que nunca trabalhou na empresa pode ainda adquirir uma participação financeira nela. O objetivo da estrutura de uma empresa familiar é garantir que uma alteração num cargo não desestabilize automaticamente os outros. A segunda característica é que as decisões são tomadas com base em relações interpessoais, e não em documentos, até ao momento em que isso mude. Acordos que cada um lembra de forma diferente, promessas sobre quem assumirá o controle e distribuições de lucros nunca formalmente resolvidas tornam-se problemas quando o relacionamento se deteriora. Documentação escrita não é sinal de desconfiança em uma empresa familiar; é a única coisa que funciona quando a confiança se perde.A estrutura: BV, holding e stichting administratiekantoor
O ponto de partida para a maioria das empresas familiares é a BV (Sociedade de Responsabilidade Limitada), que separa os ativos da empresa dos ativos privados da família e permite que a propriedade seja dividida e transferida em partes. Uma empresa individual ou uma vennootschap onder firma (Sociedade Anônima) expõe o patrimônio familiar às dívidas da empresa e não pode ser transferida em partes, o que torna ambas inadequadas quando uma segunda geração se envolve. Além disso, duas estruturas desempenham a maior parte do papel. A primeira é a estrutura de holding: cada membro da família, ou cada ramo da família, detém suas ações por meio de uma holding pessoal, que por sua vez detém ações na empresa operacional. Isso mantém o risco operacional longe das reservas acumuladas, permite que cada ramo tome suas próprias decisões sobre reinvestimento e dividendos e torna uma transferência posterior de uma participação individual muito mais simples. Também cria uma camada que sobrevive quando um membro deseja se retirar. A segunda é a stichting administratiekantoor (STAK, fundação de administração fiduciária), que é a resposta holandesa clássica ao problema de dispersar a propriedade sem dispersar o controle. As ações são transferidas para uma fundação, que emite recibos de depósito (certificados) para os membros da família. A fundação detém a titularidade legal e vota; os detentores dos recibos têm o direito econômico, recebendo os dividendos e participando do valor. A certificação permite que um fundador transfira o valor da empresa para filhos que não estejam envolvidos nela, enquanto os direitos de voto permanecem com o conselho da fundação, que pode ser composto pelo fundador, pelo sucessor ou por um conselho misto que inclua um membro externo. As condições de administração definem como a fundação deve votar, quando os recibos podem ser transferidos e o que acontece em caso de falecimento ou divórcio, sendo tão importantes quanto os próprios estatutos. A certificação não é a solução para todos os casos. Os detentores dos recibos têm direito à informação e, se o mecanismo for usado para mantê-los permanentemente sem poder enquanto o valor se acumula, esse direito será eventualmente posto à prova. Funciona quando a separação entre controle e valor é deliberada e explicada, e quando o conselho da fundação é genuinamente capaz de agir no interesse da empresa.Os estatutos sociais e o acordo de acionistas.
Dois documentos regem as ações, e a diferença entre eles determina o que acontece quando alguém se recusa a cooperar. O contrato social vincula todos os acionistas, incluindo aqueles que o adquirem por herança ou por partilha de bens em caso de divórcio. Um acordo de acionistas vincula apenas as partes envolvidas. Portanto, qualquer cláusula que deva sobreviver a um falecimento, divórcio ou venda deve constar do contrato social. O contrato social de uma BV familiar deve conter uma cláusula de restrição de transferência, de modo que as ações não possam sair da família sem antes serem oferecidas aos demais acionistas com base em uma avaliação definida. A legislação societária holandesa também permite que o contrato social estabeleça requisitos para a posse de ações e imponha obrigações aos acionistas. É assim que uma família pode estipular que um acionista que não atenda mais a uma condição específica, como, por exemplo, parentesco ou participação ativa, deve oferecer suas ações. O contrato social pode criar classes distintas de ações, de modo que o poder de voto, a participação nos lucros e o direito de nomear um diretor possam ser alocados separadamente entre os diferentes ramos da família. Eles também podem dispensar o direito de preferência na emissão de novas ações, o que é importante quando um investidor externo entra no negócio. O acordo de acionistas abrange, então, o que os estatutos não conseguem contemplar de forma sensata: como a avaliação é determinada e por quem, o que acontece se a assembleia geral terminar em impasse, as condições para uma saída amigável e uma saída injusta, a política de dividendos, a obrigação de trabalhar na empresa ou de se abster de competir com ela e o processo de admissão da próxima geração. Deve também estipular o que acontece em caso de conflito com os estatutos e deve ser revisto sempre que houver alteração na composição acionária. Dois mecanismos valem a pena serem incluídos desde o início. Uma cláusula de impasse define antecipadamente como uma divisão de 50/50 entre dois irmãos será resolvida, seja por um presidente independente, uma decisão vinculativa de terceiros ou um procedimento de compra e venda, pois a legislação holandesa não resolve esse problema automaticamente. E um mecanismo de avaliação acordado previamente elimina o obstáculo mais comum a uma saída amigável: as partes que concordam que alguém deve sair, mas não conseguem chegar a um acordo sobre o valor das ações. Nosso artigo sobre disputas entre acionistas nos Países Baixos Mostra como essas disputas se desenvolvem quando o mecanismo está ausente.Casamento, divórcio e as ações da empresa familiar
A legislação sobre bens matrimoniais é a parte que a maioria das empresas familiares negligencia, e pode transferir uma parte substancial da empresa para uma pessoa que não tem qualquer ligação com ela. Para casamentos celebrados a partir de 1 de janeiro de 2018, o regime padrão é o da comunhão parcial de bens (beperkte gemeenschap van goederen). Os bens que cada cônjuge possuía antes do casamento permanecem privados, assim como doações e heranças recebidas durante o casamento, enquanto o patrimônio adquirido durante o casamento é compartilhado. Para casamentos anteriores a essa data, aplica-se o antigo regime de comunhão universal de bens, em que uma empresa detida antes do casamento passava a integrar integralmente o patrimônio comum. Nosso artigo sobre o assunto está disponível aqui. comunidade limitada de bens Explica a diferença e a posição transitória. Mesmo quando a própria empresa permanece fora do patrimônio comum, existe um direito. O Artigo 1:95a do Burgerlijk Wetboek (Lei Búlgara) prevê que, quando uma empresa pertence exclusivamente a um dos cônjuges, o patrimônio comum tem direito a uma compensação razoável pelo conhecimento, habilidades e trabalho que esse cônjuge dedicou à empresa, na medida em que nenhuma compensação tenha sido recebida de outra forma. Na prática, isso significa que um acionista diretor que se paga um salário modesto e deixa os lucros na empresa fica exposto em caso de divórcio, e o valor dessa exposição depende de fatos documentados anos antes. Pagar um salário compatível com o mercado e distribuir os lucros de forma consistente é uma precaução legal tanto quanto comercial. A resposta confiável é o huwelijkse voorwaarden (acordo pré-nupcial ou pós-nupcial), que pode manter as ações, seu crescimento e os direitos associados fora de qualquer partilha, e pode ser celebrado antes ou durante o casamento por escritura pública. Deve ser redigida tendo em mente a empresa: uma cláusula de liquidação periódica que nunca é efetivamente aplicada pode, no final do casamento, ser interpretada como se tudo tivesse que ser acertado, o que é o oposto da intenção das partes. Nosso artigo sobre acordos pré-nupciais nos Países Baixos trata dessas cláusulas, e o lado prático de uma separação envolvendo uma empresa é apresentado em nosso artigo sobre Divórcio em que uma empresa faz parte do patrimônio.A empresa também pode se proteger. Os estatutos ou as condições de administração podem prever que as ações ou participações societárias transferidas para um dos cônjuges em caso de partilha sejam devolvidas, e que os direitos de voto fiquem suspensos nesse ínterim. Essa é a disposição que impede que um divórcio chegue à assembleia geral.Herança: o que um testamento pode e não pode fazer
Sem um testamento, a lei sucessória holandesa aplica a divisão legal: o cônjuge ou parceiro registrado sobrevivente recebe todos os bens, incluindo as ações, e os filhos recebem um direito monetário contra esse cônjuge, que, em regra, só se torna pagável em caso de falecimento ou falência do mesmo. Para uma empresa familiar, essa situação costuma ser a pior possível, pois coloca toda a participação acionária nas mãos da pessoa menos preparada para recebê-la e deixa os filhos com um direito em vez de uma participação efetiva. Um testamento pode atender à maioria das necessidades de uma família. Pode deixar as ações por legado ao sucessor que trabalha na empresa, por um valor determinado por um mecanismo estabelecido no testamento, ao mesmo tempo que garante aos outros filhos seus direitos em dinheiro ou outros bens. Pode nomear um executor para administrar o patrimônio enquanto a transferência é organizada e pode criar uma administração testamentária sobre a herança dos filhos, de modo que as ações sejam administradas por um administrador nomeado até um momento acordado. O que um testamento não pode fazer é deserdar um filho completamente. Os filhos são legitimados e podem reivindicar a parte legítima, que corresponde à metade do que receberiam em caso de falecimento sem testamento. Essa reivindicação é importante por dois motivos. Trata-se de uma reivindicação apenas em dinheiro: um filho deserdado não pode exigir ações, um assento no conselho de administração ou poder de decisão na empresa, razão pela qual a parte legítima raramente destrói um negócio, mas frequentemente o esgota financeiramente. Além disso, o testador pode estipular que a reivindicação só será exigível após o falecimento do cônjuge sobrevivente, o que dá à empresa o tempo necessário. Doações feitas em vida são consideradas no cálculo, portanto, uma transferência de ações para o sucessor anos antes não elimina, por si só, a responsabilidade. Nossa visão geral de Direito sucessório nos Países Baixos Explica como o valor da indenização é calculado e quando deve ser invocado. A conclusão prática é que o testamento, os estatutos, o acordo de acionistas e quaisquer condições de administração devem ser redigidos como um conjunto único. Um testamento que deixa ações para um filho que os estatutos não permitem que as possua, ou uma restrição de transferência que conflite com um legado, gera anos de disputas no pior momento possível.Governança e a carta da família
A governança em uma empresa familiar precisa responder a uma pergunta que a governança corporativa tradicional não aborda: quem tem permissão para se manifestar e em que qualidade. Decisões tomadas durante um almoço em família e posteriormente implementadas pelo diretor são a fonte mais comum de disputas posteriores sobre a validade da resolução. As soluções são pouco atraentes. Realize a assembleia geral adequadamente, registre as resoluções em ata e mantenha o cadastro de acionistas atualizado. Distinga claramente entre as decisões do conselho e as decisões dos acionistas, e especifique no estatuto quais decisões do conselho exigem aprovação dos acionistas. Quando um diretor tem um interesse pessoal que conflita com o interesse da empresa, o que é frequente em empresas familiares, esse diretor não pode participar da deliberação e da tomada de decisão; ignorar essa regra torna a resolução vulnerável e expõe o diretor pessoalmente. Os diretores têm o dever de desempenhar suas funções adequadamente e podem ser responsabilizados pessoalmente por graves faltas, que não desaparecem pelo fato de os acionistas serem parentes. Muitas famílias adicionam um conselho fiscal ou um conselho consultivo mais informal com pelo menos um membro externo à família. O valor não reside na supervisão em si, mas na presença de alguém que possa dizer o que os membros da família não podem dizer uns aos outros, e cuja posição não dependa do resultado. Um estatuto familiar complementa esses documentos. Ele registra os desejos da família: quem pode trabalhar na empresa e em que condições, como a próxima geração será preparada, o que a família espera em termos de dividendos e reinvestimento, e como os desentendimentos serão resolvidos. Em si, é uma declaração de intenções, e não um contrato vinculativo, e não deve pretender ser diferente. Ele se torna efetivo quando as partes que devem vincular são transpostas para os estatutos e o acordo de acionistas, e quando o estatuto é revisado em intervalos regulares, em vez de ser arquivado.Quando a família se desentende: os caminhos legais.
Quando a relação se deteriora, a lei societária holandesa prevê três caminhos, e a escolha do correto determina tanto o custo quanto o resultado. O geschillenregeling (sistema legal de resolução de disputas) permite que um acionista cuja conduta prejudica os interesses da empresa seja obrigado a transferir suas ações, e permite que um acionista prejudicado exija que os demais assumam as suas. Esse sistema foi reformulado pela Wet aanpassing geschillenregeling en verduidelijking ontvankelijkheidseisen enquêteprocedure, em vigor desde 1º de janeiro de 2025: essas ações agora são julgadas pela Ondernemingskamer (Câmara Empresarial) da Holanda. Amsterdam O Tribunal de Apelação resolve tudo em uma única instância, e o tribunal pode determinar o preço e resolver as reivindicações relacionadas no mesmo processo. Isso representa uma melhoria substancial em relação ao antigo processo, que frequentemente levava anos. O procedimento de inquérito (inquérito administrativo) perante o mesmo tribunal é o instrumento para investigar se houve má gestão, e é o caminho que produz alívio imediato: a Câmara de Comércio pode suspender um diretor, nomear um diretor ou gerente independente, transferir ações para um custodiante durante o período de suspensão e suspender uma resolução. Em uma empresa familiar em impasse, essa medida provisória costuma ser crucial, pois restaura o funcionamento do conselho enquanto a questão principal é negociada. Nosso artigo sobre o assunto... Câmara Empresarial explica como o procedimento funciona, e acionistas minoritários Existem direitos específicos que vale a pena conhecer antes da reunião. A terceira via é o tribunal civil comum, para ações relativas a um acordo de acionistas, uma promessa de transferência de ações, uma avaliação ou a responsabilidade de um administrador. É também onde a mediação se mostra mais útil, pois uma disputa familiar possui conteúdo que nenhuma sentença judicial consegue resolver. Um acordo alcançado na mediação e posteriormente homologado judicialmente vale mais do que uma sentença que deixa as partes na mesma sala na semana seguinte.Quando aceitar conselhos
Quatro momentos justificam a consulta jurídica, e cada um deles é previsível com bastante antecedência. O primeiro é qualquer alteração na estrutura acionária: a entrada da próxima geração, a admissão de um investidor, a compra da participação de um ramo da família ou a conversão de uma empresa individual em uma sociedade limitada. O segundo é qualquer mudança em um relacionamento pessoal que afete um acionista: um casamento, um divórcio, uma doença grave ou um falecimento. O terceiro é o momento em que uma sucessão se concretiza, pois uma transferência planejada com dois ou três anos de antecedência pode ser estruturada, enquanto uma feita em caráter de urgência não pode. O quarto é o primeiro desentendimento sério, bem antes de se tornar uma disputa, quando os documentos ainda podem ser corrigidos por acordo. A lição recorrente é que o custo desses acordos é insignificante comparado ao custo de resolver o que eles teriam evitado. Revisar os estatutos, o acordo de acionistas, os testamentos e quaisquer acordos matrimoniais em conjunto, a cada poucos anos, é o que mantém uma empresa familiar governável. advogados de negócios pode realizar essa revisão como um exercício único.Perguntas frequentes sobre direito empresarial familiar
O que é direito empresarial familiar?
A lei de empresas familiares não é uma lei separada. Trata-se da combinação do direito societário holandês, do direito matrimonial, do direito sucessório e do direito contratual, que se aplica quando as mesmas pessoas são acionistas, administradores e parentes ao mesmo tempo.
Por que o planejamento de sucessão é importante para empresas familiares na Holanda?
Sem um testamento, a lei sucessória holandesa atribui todo o patrimônio, incluindo as ações, ao cônjuge sobrevivente, e os filhos recebem apenas uma indenização monetária que normalmente só é paga após o falecimento do cônjuge. Um testamento, um contrato social compatível e um acordo de acionistas permitem que as ações sejam transferidas para o sucessor que administra a empresa, enquanto os outros filhos são compensados de outra forma.
Como os conflitos podem ser resolvidos em empresas familiares?
Primeiramente, por meio dos mecanismos previamente acordados: uma restrição de transferência e uma cláusula de avaliação nos estatutos, uma cláusula de impasse no acordo de acionistas e mediação. Caso essas medidas falhem, o mecanismo legal de resolução de disputas e os procedimentos de inquérito perante a Ondernemingskamer (Câmara dos Administradores), ambos reformados com efeitos a partir de 1º de janeiro de 2025, permitem a transferência de ações ou a suspensão de um administrador.
Quando devo procurar aconselhamento jurídico para minha empresa familiar?
Em quatro momentos: qualquer alteração na participação acionária, qualquer mudança em uma relação privada que afete um acionista, como casamento, divórcio ou falecimento, o momento em que uma sucessão se torna concreta e o primeiro desacordo sério, enquanto os documentos ainda podem ser corrigidos por acordo.
