Acordos de financiamento holandeses: cláusulas, pactos e garantias

Um contrato de financiamento é o documento no qual um credor ou investidor e uma empresa definem os termos do capital fornecido, sua finalidade, as obrigações e proibições do devedor durante o período de vigência do empréstimo e as consequências do descumprimento dessas obrigações. Nos Países Baixos, os empréstimos entre empresas são regidos pelo Título 2C do Livro 7 do Burgerlijk Wetboek (Código Civil), em vigor desde 1º de janeiro de 2017, e, no restante, pela legislação geral sobre contratos. A liberdade contratual é ampla, o que significa que o próprio documento, e não a lei, define praticamente tudo o que importa.

Este artigo descreve o conteúdo de um contrato de financiamento holandês, quais partes são regulamentadas, como a garantia é criada e o que a mantém válida, como as cláusulas contratuais funcionam na prática e quais são as suas opções quando uma cláusula está prestes a ser violada.

O que é um contrato de financiamento segundo a lei holandesa?

A definição legal é deliberadamente simples: um contrato de empréstimo é um contrato no qual uma das partes se compromete a fornecer uma quantia em dinheiro e a outra se compromete a reembolsar a mesma quantia. Tudo o que torna um contrato de financiamento extenso — os mecanismos de desembolso, o cálculo dos juros, as cláusulas contratuais, o pacote de garantias e as situações de inadimplência — são detalhes contratuais que as partes adicionam a essa estrutura básica. A legislação holandesa praticamente não impõe conteúdo obrigatório aos empréstimos comerciais, portanto, uma cláusula que seria excluída em um contrato de consumo normalmente será válida entre duas empresas.

Essa liberdade tem um contrapeso. O artigo 6:248 do Código Civil submete todos os contratos aos padrões de razoabilidade e equidade, e uma cláusula pode ser anulada quando a sua aplicação for inaceitável nas circunstâncias. Os tribunais holandeses também interpretam os contratos utilizando o padrão Haviltex, que analisa o que as partes poderiam razoavelmente atribuir umas às outras no contexto em questão, em vez de se ater apenas à redação literal. Em documentos de financiamento comercial amplamente negociados, os tribunais dão considerável peso ao texto e ao fato de ambas as partes terem sido aconselhadas, mas ainda assim analisarão o conteúdo quando o resultado for manifestamente inaceitável. Uma cláusula de integralidade do contrato restringe essa discussão; não a encerra completamente.

O que o acordo representa para cada lado

Para o mutuário, o contrato fixa o preço e a disponibilidade do dinheiro, mas sua função real é definir a liberdade operacional: o que a empresa ainda pode fazer sem pedir permissão. Para o credor, é um instrumento de gestão de riscos. Ele transforma uma avaliação feita na assinatura do contrato em obrigações contínuas, direitos de informação e mecanismos que permitem ao credor intervir antes que haja perda de valor. A maioria das negociações é, na essência, uma negociação sobre onde se situa esse ponto de intervenção.

A taxa de juros raramente é o termo mais caro em um contrato de financiamento. O termo mais caro geralmente é a cláusula que acaba impedindo uma transação que a empresa precisava realizar três anos depois.

Quando se aplica a regulamentação financeira holandesa

A maior parte dos empréstimos entre empresas na Holanda não é regulamentada, mas existem limites que podem prejudicar as pessoas, e eles estão previstos na Lei de Supervisão Financeira (Wet op het financieel toezicht).

A primeira é a proibição de captar fundos reembolsáveis ​​do público. Uma empresa que capta recursos de um amplo círculo de credores fora de um grupo fechado precisa de uma licença bancária ou de uma isenção, e estruturar uma rodada de financiamento como uma série de pequenos empréstimos não evita a aplicação dessa regra. A segunda é a concessão de crédito a consumidores e a pessoas físicas que atuam fora de uma profissão, o que exige uma licença da Autoriteit Financiele Markten (Autoridade dos Mercados Financeiros) e impõe um regime completo de informações pré-contratuais, avaliação de solvência e uma taxa percentual anual máxima definida por decreto. A diretiva europeia revisada sobre crédito ao consumidor endurece ainda mais esse regime e entra em vigor em 20 de novembro de 2026, estendendo-o a créditos de curto prazo e de compra agora com pagamento posterior, que antes estavam isentos.

A terceira opção é o financiamento coletivo. Uma plataforma que conecta investidores a empresas está sujeita à regulamentação europeia de serviços de financiamento coletivo e precisa de autorização; uma empresa que capta recursos por meio de tal plataforma deve verificar se a plataforma realmente possui a autorização necessária. Nada disso afeta um empréstimo bilateral comum de um banco, acionista ou investidor privado para uma BV holandesa, que continua sendo regido por contrato.

A anatomia de um acordo de financiamento holandês

Quer o documento seja um empréstimo de acionistas de duas páginas ou um financiamento sindicado em condições padrão de mercado, os mesmos elementos básicos aparecem na mesma ordem.

O documento começa com as definições, que não são meramente informais. Em um contrato de financiamento, as definições de EBITDA, de endividamento permitido, de efeito adverso relevante e de grupo têm mais peso comercial do que a maioria das cláusulas operacionais, porque cada obrigação contratual é avaliada em relação a elas. Um tomador de empréstimo que negocia os níveis das obrigações contratuais sem negociar as definições geralmente não obtém nenhum resultado.

Em seguida, vêm os detalhes do financiamento: o valor, a finalidade, como e quando o dinheiro pode ser utilizado, os juros, as taxas e o cronograma de pagamento ou amortização. Os juros no financiamento comercial holandês são normalmente calculados com base em uma taxa de referência acrescida de uma margem, sendo que a margem reflete a avaliação de crédito do credor e, por vezes, varia de acordo com o índice de alavancagem. Independentemente de a taxa ser fixa ou variável, os pontos a serem verificados são os mesmos: como a taxa de referência é definida e o que acontece se ela deixar de existir, se há um limite mínimo, quais são os custos de rescisão em caso de pagamento antecipado e como os juros de mora são calculados. Os juros de mora incidem sobre o valor total em aberto, não apenas sobre a parcela não paga, e são eles que transformam um problema temporário em um problema sério.

Em seguida, vêm as declarações e garantias, nas quais o mutuário afirma que certos fatos são verdadeiros. Em um contrato de financiamento, essas declarações geralmente são repetidas a cada desembolso e a cada data de pagamento de juros, o que as transforma de um registro pontual em uma obrigação contínua: uma declaração que era verdadeira na assinatura, mas que deixou de ser verdadeira, torna-se um evento de inadimplência quando repetida. As condições precedentes vêm a seguir, listando o que deve ser entregue antes que o credor seja obrigado a liberar qualquer valor, geralmente resoluções societárias, documentos constitutivos, os documentos de garantia assinados, comprovantes de seguro e pareceres jurídicos.

O documento encerra com as cláusulas contratuais, os eventos de incumprimento, as disposições relativas à execução e à transferência, bem como as cláusulas padrão. Em transações transfronteiriças, as cláusulas de escolha da lei aplicável e do foro pertencem a este último grupo, mas merecem atenção separada: ao abrigo do Regulamento Roma I, as partes podem escolher a lei aplicável, e a jurisdição na União Europeia segue o Regulamento Bruxelas I bis, mas um direito de garantia neerlandês sobre ativos neerlandeses rege-se pela lei neerlandesa, independentemente do que conste no contrato de empréstimo.

Pactos e eventos de incumprimento

As cláusulas contratuais são compromissos que vigoram durante toda a duração do financiamento e se dividem em três grupos. As cláusulas afirmativas exigem que o mutuário realize determinadas ações: apresentar demonstrações financeiras anuais e intermediárias dentro dos prazos acordados, manter o seguro em dia, manter as licenças válidas, pagar impostos e notificar o credor sobre litígios ou qualquer inadimplência. As cláusulas negativas proíbem, sem o consentimento do credor, as seguintes ações: contrair novas dívidas, conceder garantias a terceiros, alienar ativos relevantes, realizar aquisições, alterar a natureza do negócio e pagar dividendos ou reembolsar empréstimos de acionistas. As cláusulas financeiras estabelecem testes mensuráveis, geralmente um índice de alavancagem, um índice de cobertura de juros, um nível mínimo de solvência ou um limite para despesas de capital, avaliados trimestralmente com base em um cálculo definido.

Dois pontos importantes da legislação holandesa se aplicam à restrição de dividendos e merecem a atenção dos diretores. A distribuição de dividendos por uma BV (Sociedade de Responsabilidade Limitada) exige a aprovação do conselho de administração após avaliação da capacidade da empresa de honrar suas dívidas no vencimento. Diretores que aprovam uma distribuição sabendo que ela deixará a empresa incapaz de fazê-lo são pessoalmente responsáveis ​​pelo déficit. Um contrato de financiamento que permita a distribuição não invalida esse critério. Da mesma forma, um diretor que assume novas obrigações sabendo, ou quando deveria razoavelmente ter entendido, que a empresa não poderá cumpri-las e não oferecerá recurso, pode ser responsabilizado pessoalmente perante a contraparte, conforme o padrão estabelecido pelo Hoge Raad (Tribunal Superior) na sentença do caso Beklamel. A utilização de um financiamento às vésperas da insolvência é exatamente a situação para a qual esse padrão foi criado.

O que um evento padrão realmente desencadeia

Um evento de inadimplência não encerra o financiamento por si só. Ele confere ao credor direitos: suspender novos desembolsos, declarar o empréstimo imediatamente vencido e exigível, aumentar a margem e executar a garantia. Na prática, a maioria dos eventos de inadimplência são usados ​​como forma de pressão, em vez de serem exercidos, pois exigir o pagamento imediato do empréstimo também destrói valor para o credor. As cláusulas que devem ser lidas com atenção são, portanto, aquelas que determinam a facilidade com que o gatilho é acionado: se existem períodos de carência e direitos de sanar a inadimplência, se a violação precisa ser substancial, como uma alteração adversa substancial é definida e se as cláusulas de inadimplência cruzada em outros contratos serão acionadas simultaneamente. Uma cláusula de inadimplência cruzada é o que transforma uma única violação de cláusula contratual em uma crise que afeta todo o grupo, e geralmente é negociável.

A aceleração também está sujeita às normas gerais do direito holandês. Um credor que rescinde um contrato de crédito abruptamente, sem aviso prévio e sem dar ao devedor uma oportunidade realista de remediar a situação, corre o risco de ter sua rescisão considerada inaceitável nas circunstâncias, especialmente quando o relacionamento é de longa data e o devedor depende dele. Os tribunais holandeses têm aplicado um dever de diligência aos bancos nessa situação. Trata-se de uma limitação, não de uma defesa: não salvará um devedor que não pode pagar, mas pode ganhar tempo até que uma solução se torne possível.

Segurança e garantias de acordo com a lei holandesa

O pacote de garantias é onde a lei holandesa, e não o contrato, entra em ação, pois os direitos de garantia são regidos por normas obrigatórias sobre como são criados e qual a sua hierarquia.

O direito de penhor é o instrumento mais utilizado. Ele pode ser constituído sobre bens móveis, créditos a receber, ações de uma BV holandesa, contas bancárias e direitos de propriedade intelectual. Um penhor sobre créditos a receber pode ser declarado aos devedores, o que permite ao credor pignoratício cobrar diretamente, ou não declarado, o que exige uma escritura pública ou um contrato particular registrado junto às autoridades fiscais. Os penhores não declarados geralmente são concedidos em lotes periódicos, pois um penhor só pode cobrir créditos a receber já existentes ou que decorram de uma relação jurídica já estabelecida, e um contrato de crédito que não prevê escrituras de refinanciamento regulares deixa o credor com uma garantia cada vez menor. Um penhor sobre ações de uma BV sempre exige uma escritura pública lavrada perante um tabelião holandês, e os estatutos sociais precisam ser verificados, pois frequentemente restringem o penhor ou a transferência de direitos de voto.

O direito de hipoteca sobre bens imóveis também exige escritura pública e registro em cartório. Sua vantagem prática nos Países Baixos reside no direito de execução sumária: o credor hipotecário pode vender o imóvel sem a necessidade de uma sentença judicial prévia. O mesmo se aplica à escritura pública de empréstimo, que, por ser um instrumento autêntico, confere título vinculativo, permitindo ao credor proceder diretamente à penhora em caso de inadimplência do devedor. Essa simples formalidade processual costuma ser mais valiosa do que diversas cláusulas contratuais.

Garantias, fiança e declarações 403

A garantia pessoal assume três formas principais. A borgtocht, ou fiança, nos termos do Livro 7 do Código Civil, é acessória à dívida principal, o que significa que o fiador pode invocar as defesas do devedor e a obrigação desaparece com a dívida subjacente. Quando o fiador é uma pessoa física que atua fora de uma empresa, aplicam-se regras de proteção adicionais, incluindo a exigência de consentimento do cônjuge, que pode tornar a garantia anulável caso este não tenha sido obtido. Uma garantia abstrata ou independente, redigida como pagamento à primeira solicitação, evita o caráter acessório e é o que os credores normalmente preferem. E uma empresa matriz pode assumir a responsabilidade pelas dívidas de uma subsidiária por meio de uma declaração registrada na Junta Comercial, nos termos do artigo 2:403 do Código Civil, que também isenta a subsidiária de apresentar suas próprias demonstrações financeiras; a revogação dessa declaração é possível, mas deixa responsabilidade residual pelas obrigações existentes.

Duas armadilhas holandesas para credores

A primeira é o recurso das autoridades fiscais contra bens localizados nas instalações do devedor. De acordo com a Lei de Cobrança de Dívidas de 1990 (Invorderingswet 1990), o Serviço de Cobrança de Dívidas (Belastingdienst) pode recuperar certas dívidas fiscais de bens móveis encontrados nas instalações do contribuinte, mesmo que um terceiro os possua ou detenha um penhor sobre eles. Os credores que utilizam máquinas ou estoque como garantia precisam levar em consideração essa prioridade, em vez de descobri-la durante a execução da dívida.

O segundo risco é o da própria garantia ser anulada. Garantias concedidas pouco antes de uma insolvência, sem obrigação de concedê-las e em detrimento de outros credores, podem ser anuladas pelo administrador judicial com base na ação pauliana prevista na Lei de Falências (Faillissementswet). O caminho mais seguro é firmar a garantia simultaneamente à concessão do crédito, e não meses depois, quando a situação já se deteriorou. Nosso guia sobre financiamento e garantias para empresas holandesas e nosso artigo sobre garantias financeiras no direito societário abordam esses mecanismos com mais detalhes.

Escolher a estrutura de financiamento adequada

A estrutura determina quais cláusulas são relevantes, portanto, a escolha é feita antes da redação. As empresas holandesas normalmente trabalham com cinco cláusulas.

Um empréstimo a prazo fixo oferece um montante único, pago em parcelas ao longo de um período determinado, e é adequado para investimentos definidos, como imóveis, equipamentos ou aquisições. Uma linha de crédito rotativa funciona como um limite que pode ser utilizado, pago e utilizado novamente, sendo o instrumento ideal para capital de giro; as cláusulas relevantes nesse caso são as condições de disponibilidade e a exigência de liquidação do saldo devedor, e não o cronograma de amortização. O financiamento com garantia de ativos e o factoring vinculam a capacidade de empréstimo a recebíveis e estoques, o que torna a documentação da garantia e a cessão dos contratos subjacentes questões centrais: uma cláusula de não cessão nos contratos com os clientes do tomador pode invalidar toda a estrutura, e a legislação holandesa reconhece tais cláusulas como tendo efeito de propriedade quando redigidas dessa forma. O financiamento de risco complementa uma rodada de investimento em ações para uma empresa apoiada por capital de risco e geralmente inclui warrants, o que envolve o acordo de acionistas. Os empréstimos mezzanine e os empréstimos de acionistas situam-se entre o financiamento de dívida e o financiamento de ações, e seus principais termos são a subordinação e as condições sob as quais os juros podem ser efetivamente pagos.

Quando há mais de um credor envolvido, um acordo intercredor define a hierarquia de prioridades, quem pode executar a garantia e quem recebe os recursos. É o documento que decide o desfecho em uma situação de inadimplência e, geralmente, é assinado com menos atenção do que o contrato de financiamento que o complementa.

Um ponto estrutural aplica-se especificamente às aquisições. A proibição de assistência financeira, que impedia uma empresa de emprestar ou fornecer garantias para a compra de suas próprias ações, foi abolida para a BV em 2012, de modo que uma empresa privada holandesa agora pode apoiar o financiamento de sua própria aquisição. Essa proibição permanece em vigor para a NV, e as regras gerais sobre distribuições, benefício corporativo e deveres dos administradores ainda se aplicam: uma subsidiária que concede garantia para a dívida de sua controladora deve ter um interesse genuíno em fazê-lo, e a ausência de benefício corporativo é um fundamento reconhecido para contestar a garantia posteriormente.

Negociação e redação: onde reside o valor

A preparação é fundamental para o resultado. Antes da primeira conversa com um credor, simule as cláusulas financeiras propostas com base em sua própria projeção, incluindo um cenário pessimista. Se a cláusula for descumprida em um cenário plausível, negocie o valor, a definição ou a compensação em capital próprio imediatamente, pois uma isenção posterior terá um custo adicional. Saiba quais termos são realmente inegociáveis ​​para o negócio e o que você pode oferecer em vez do termo que está recusando: garantias adicionais, um prazo mais curto, uma margem maior ou relatórios mais frequentes são vantagens valiosas.

Na redação do contrato, quatro áreas merecem atenção desproporcional à sua extensão. As definições, pelas razões já expostas. As obrigações de reporte, porque uma cláusula contratual condicionada a dados que a empresa não consegue apresentar a tempo gera inadimplência que não tem relação com sua situação financeira. As disposições sobre pré-pagamento e refinanciamento, porque um empréstimo que não pode ser pago antecipadamente sem uma penalidade substancial fixa uma taxa por anos. E as condições para alteração e consentimento, incluindo o prazo para o credor responder a uma solicitação e se o consentimento pode ser negado injustificadamente.

Por fim, mantenha a análise tributária separada e nas mãos certas. Limitações na dedução de juros, imposto retido na fonte sobre juros pagos a partes relacionadas em jurisdições com baixa tributação e o tratamento de instrumentos híbridos influenciam a economia de um financiamento, mas são questões para um consultor tributário, e não para o seu advogado. O que o advogado deve fazer é garantir que o contrato não o impeça de agir de acordo com essa recomendação. Nossos guias de direito societário abordam as questões pertinentes, e nossos advogados especializados em contratos cuidam da redação do contrato.

O que fazer quando um acordo está prestes a ser violado?

A regra mais útil é comunicar o problema antes que ele ocorra. Um mutuário que informa ao seu credor, seis semanas antes da data de teste, que a cláusula de alavancagem não será cumprida, apresentando um cálculo e um plano, está em uma negociação diferente daquela em que a violação aparece em um certificado de conformidade após o ocorrido. Ocultar informações transforma um problema financeiro em um problema de confiança, e a confiança é o que sustenta a renúncia.

Os resultados usuais são uma isenção para a data de teste relevante, uma alteração que redefine os níveis das cláusulas contratuais para o restante do prazo, ou uma alteração e reformulação das demonstrações financeiras combinadas com novos aportes. Cada uma dessas opções terá um custo: uma taxa, uma margem maior, relatórios mais rigorosos, garantias adicionais ou uma restrição às distribuições. Isso é normal e quase sempre é mais barato do que a aceleração do contrato.

Quando o problema é estrutural e não temporário, a legislação holandesa oferece um instrumento que não existia antes de 2021. De acordo com a Lei de Homologação de Acordos (Wet homologatie onderhands akkoord - WHOA), uma empresa que não consegue mais honrar suas dívidas pode propor um plano de reestruturação aos seus credores e, se as maiorias necessárias dentro das classes relevantes forem atingidas, solicitar ao tribunal a homologação do plano, de modo que ele vincule também os credores dissidentes. O plano opera fora do processo formal de insolvência, a empresa mantém o controle de seus negócios e pode ser usado para reduzir ou renegociar dívidas financeiras. Nosso artigo sobre o programa de reestruturação WHOA explica como o processo funciona e o que ele exige, e nosso guia sobre falência para empresários e credores aborda a situação caso a reestruturação não seja mais possível.

Perguntas frequentes sobre contratos de financiamento

Qual é o maior erro a evitar ao assinar um contrato?

Assinar um contrato sem antes comparar as cláusulas financeiras com suas próprias projeções é um erro comum. Os tomadores de empréstimo se concentram na margem e no cronograma de pagamento, que são visíveis e comparáveis, e ignoram as cláusulas e suas definições, que não o são. Uma cláusula restritiva que proíbe novos endividamentos ou a alienação de ativos sem consentimento pode impedir a transação necessária para o negócio três anos depois, e uma cláusula de alavancagem calculada com base em uma definição de EBITDA que exclui itens excepcionais normais pode ser descumprida em um ano que foi comercialmente viável. Modele ambas as cláusulas antes de assinar e negocie as definições, não apenas os valores.

Como funcionam os juros no financiamento empresarial holandês?

As taxas de juros para empréstimos comerciais são normalmente calculadas com base em uma taxa de referência, geralmente a EURIBOR para o período de juros relevante, mais uma margem que reflete a avaliação de crédito do credor e que, frequentemente, varia de acordo com o índice de alavancagem. Existem empréstimos com taxa fixa, mas estes incluem custos de rescisão em caso de pagamento antecipado. Verifique quatro pontos: se há um limite mínimo para a taxa de referência, o que acontece se a taxa de referência for descontinuada, como os juros de mora são calculados e sobre qual valor, e se a margem de garantia só pode ser ajustada para cima. Entre empresas, não há um limite máximo legal para a taxa, portanto, o contrato é o único fator limitante; em transações com consumidores, aplica-se por lei uma taxa percentual anual máxima.

O que acontece se minha empresa violar um acordo financeiro?

Tecnicamente, trata-se de um evento de inadimplência, que dá ao credor o direito de suspender novos desembolsos, acelerar o vencimento do empréstimo e executar a garantia. Na prática, uma primeira violação geralmente resulta em uma renúncia ou alteração contratual, precificada com uma taxa ou margem maior, pois a execução também destrói valor para o credor. Os riscos a serem observados são as cláusulas de inadimplência cruzada em seus outros contratos, que podem transformar uma violação em várias, e a perda de reputação que se segue a uma violação da qual o credor toma conhecimento posteriormente. Entre em contato com o credor o quanto antes, apresentando números e uma proposta, e busque aconselhamento antes de assinar a renúncia, pois cartas de renúncia geralmente tornam as cláusulas contratuais mais restritivas para o prazo restante.

Revisão do contrato de financiamento

Um contrato de financiamento é assinado em uma semana e mantido em vigor por anos. Os termos que causam dificuldades quase nunca são aqueles que foram debatidos; são as definições, os prazos de entrega de relatórios e as exigências de consentimento que ninguém leu com atenção porque pareciam cláusulas padronizadas.

Law & More Assessoramos empresas, acionistas e credores em contratos de financiamento holandeses: revisamos e negociamos a documentação do financiamento, redigimos contratos de empréstimo entre acionistas e entre empresas do mesmo grupo, estruturamos e documentamos penhores, hipotecas e garantias, e assessoramos diretores sobre sua exposição pessoal quando uma empresa contrai empréstimos sob pressão. Se você recebeu uma proposta de financiamento ou um termo de compromisso, ou se está prestes a descumprir alguma cláusula contratual, entre em contato com nossos advogados especializados em direito empresarial antes de responder.

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