Franquias nos Países Baixos: regras, divulgação e direitos de consentimento

O sistema de franquias na Holanda é regulamentado pela Lei de Franquias Holandesa (Wet franchise), que integra o Código Civil desde 1º de janeiro de 2021 como Título 16 do Livro 7 (artigos 7:911 a 7:922 do Código Civil Holandês). A lei impõe a obrigação de divulgação pré-contratual, um período de suspensão de quatro semanas antes da assinatura do contrato, o direito de anuência dos franqueados em caso de alteração da fórmula de negócio e regras obrigatórias sobre o fundo de comércio e cláusulas de não concorrência pós-contratual. Essas disposições são de natureza imperativa: não podem ser anuladas por contrato em detrimento de um franqueado estabelecido na Holanda, independentemente da legislação aplicável ao contrato (artigo 7:922 do Código Civil Holandês).

Esse último ponto é o que torna o regime holandês incomum na Europa. Um franqueador americano ou alemão que assina um contrato regido pelas leis de Nova York com um franqueado que opera uma filial em Roterdã ainda está sujeito à Lei de Franquias para essa relação. Por outro lado, um franqueador estabelecido na Holanda que contrata com um franqueado que opera no exterior pode se desviar da Lei, mesmo sob a lei holandesa. Tudo o que se segue, portanto, parte da mesma questão: onde o franqueado opera de fato?

Este artigo descreve o que a Lei exige na prática: o que deve ser divulgado e quando, o que o próprio contrato deve conter, até que ponto um franqueador pode alterar a fórmula, o que a legislação de concorrência permite e como a relação pode ser encerrada. É direcionado a franqueadores que estão entrando no mercado holandês e a franqueados que estão avaliando uma proposta. Para um contexto comercial mais amplo, consulte nosso guia sobre direito empresarial holandês e nossa visão geral dos tipos de contratos comerciais sob a lei holandesa.

O que é considerado um contrato de franquia segundo a lei holandesa?

O artigo 7:911 do Código Civil Alemão (BW) define um contrato de franquia como um acordo pelo qual o franqueador concede ao franqueado, mediante pagamento, o direito e a obrigação de operar uma fórmula de franquia da maneira designada pelo franqueador, para a produção ou venda de bens ou a prestação de serviços. A própria fórmula de franquia é definida como um conceito operacional para a produção ou venda uniforme de bens ou serviços, que inclui, em qualquer caso, uma marca, modelo ou nome comercial e know-how relevante para a operação da fórmula.

Três características decorrem dessa definição e determinam se a Lei se aplica ou não. O franqueado opera por conta e risco próprios como um empreendedor independente , não como empregado ou agente. Existe uma fórmula uniforme, imposta pelo franqueador, que o franqueado é obrigado a seguir. E o franqueado paga pelo direito de usá-la, seja como taxa de entrada, royalties, contribuição de marketing ou margem de lucro sobre os produtos que é obrigado a comprar.

A nomenclatura utilizada pelas partes não é determinante. Um contrato denominado licença, acordo de parceria ou acordo de distribuição ainda será considerado um contrato de franquia se apresentar essas características, e as normas obrigatórias se aplicarão a ele. Essa distinção é importante porque tipos de contratos semelhantes são regidos por regimes muito diferentes: um contrato de agência comercial possui suas próprias proteções legais, incluindo indenização ao cliente em caso de rescisão, enquanto um contrato de distribuição é regido principalmente pelo direito contratual geral. Nosso artigo sobre o que é uma sociedade em nome coletivo explica uma estrutura adicional que franqueados às vezes utilizam entre si.

Âmbito de aplicação, efeito obrigatório e período de transição

A Lei protege os franqueados estabelecidos na Holanda. Suas disposições não podem ser dispensadas em seu prejuízo, e a escolha de uma lei estrangeira ou de um foro estrangeiro não as invalida; um tribunal ou árbitro holandês as aplicará a uma filial sediada na Holanda, independentemente disso. Quando o franqueado opera fora da Holanda, as partes podem divergir, mesmo que tenham escolhido a lei holandesa para reger o contrato.

Os contratos existentes em 1 de janeiro de 2021 tiveram um prazo de dois anos para se adequarem às normas relativas ao fundo de comércio, às cláusulas de não concorrência pós-contratual e ao direito de consentimento do franqueado. Esse período de transição expirou em 1 de janeiro de 2023. Portanto, todos os contratos de franquia em vigor na Holanda estão agora totalmente sujeitos à Lei, e uma cláusula redigida antes de 2021 e nunca revisada provavelmente será inexequível em parte. A revisão de contratos antigos não é uma mera formalidade.

Na Holanda, não existe órgão regulador de franquias nem registro de contratos de franquia. O cumprimento da lei é fiscalizado pelas próprias partes por meio dos tribunais cíveis, o que significa que a legislação funciona através do contrato e do direito contratual em geral , e não por meio de fiscalização. O código da Associação Holandesa de Franquias (Nederlandse Franchise Vereniging) é de autorregulamentação voluntária e vincula apenas seus membros; não constitui obrigação legal.

Antes da assinatura: transparência e o período de suspensão de quatro semanas.

As obrigações mais importantes da Lei recaem sobre o período anterior à assinatura do contrato. De acordo com o art. 7:913 do Código Civil Alemão (BW), o franqueador deve fornecer ao potencial franqueado, em tempo hábil, as informações necessárias para que ele decida se deseja ou não firmar a parceria. A disposição legal lista o que deve ser entregue, e na prática, essas informações são compiladas em um documento de informações pré-contratuais, amplamente conhecido como PID (Documento de Informações Pré-Contratuais).

O documento deve, em qualquer caso, incluir:

• a minuta do contrato de franquia, incluindo todos os anexos e o manual de operações, na medida em que faça parte do contrato;
• Informações sobre as taxas, margens de lucro e outras contribuições financeiras que o franqueado deverá pagar, e sobre a forma como elas são definidas;
• Informações sobre como e com que frequência o franqueador e os franqueados se consultam mutuamente, e sobre o ponto de contato dentro da organização franqueadora;
• a medida em que o franqueador pode competir com o franqueado, direta ou indiretamente;
• Informações sobre a situação financeira do franqueador, na medida em que sejam razoavelmente relevantes para o franqueado;
• Qualquer investimento que o franqueado deverá fazer.

Uma vez fornecidas essas informações, o art. 7:914 do Código Civil Alemão (BW) impõe um período de espera de pelo menos quatro semanas antes da conclusão do contrato. Durante essas quatro semanas, o franqueador não pode alterar a minuta em detrimento do franqueado, não pode solicitar qualquer pagamento ou investimento antecipando a assinatura e não pode pressionar o franqueado a se comprometer. O objetivo é dar ao potencial franqueado um período sem interferências para verificar os valores, buscar aconselhamento e negociar. Um franqueador que reduza esse período ou que altere a minuta sem aviso prévio durante esse período expõe o contrato resultante a contestações.

O franqueado também tem lição de casa.

A divulgação não transfere todo o risco para o franqueador. A lei exige que o potencial franqueado também se informe: estude o que recebe, tenha as projeções financeiras analisadas por seu próprio contador e divulgue sua própria situação financeira, quando relevante. Ele também deve manter as informações recebidas em sigilo. Um franqueado que assina o contrato sem ler o manual e depois reclama que a fórmula era mais prescritiva do que o esperado receberá pouca compreensão.

A lei também não garante a precisão das previsões. A jurisprudência holandesa sobre responsabilidade pré-contratual em franquias, desenvolvida bem antes de 2021, responsabiliza o franqueador quando fornece uma previsão que sabia ou deveria saber ser falha, ou quando comete um erro em uma previsão que ele mesmo elaborou. A lei reforça isso ao exigir o compartilhamento dos dados subjacentes. Quando uma previsão de faturamento específica para uma determinada localização é fornecida, ela deve ser rastreável a premissas reais e a estabelecimentos comparáveis, e o franqueado tem o direito de solicitar esse material subjacente. A redação cuidadosa do que é e do que não é garantido deve constar no próprio contrato; veja nosso artigo sobre a elaboração de contratos holandeses.

O que o próprio contrato de franquia deve conter.

A legislação holandesa deixa os termos comerciais de um contrato de franquia em grande parte a critério das partes. Não há prazo mínimo ou máximo estipulado por lei, nem estrutura de taxas prescrita, nem direito de renovação obrigatória. No entanto, dois pontos devem ser abordados no próprio contrato, e um contrato de franquia que seja omisso a respeito deles não atende aos requisitos legais.

Boa vontade

O artigo 7:920 da Lei de Fraudes exige que o contrato especifique se existe fundo de comércio no negócio do franqueado, qual a sua dimensão e em que medida é atribuível ao franqueador. Deve também definir como o fundo de comércio acumulado pelo franqueado será compensado caso o franqueador assuma o negócio no final da relação contratual, seja para o continuar ele próprio ou através de outro franqueado. As partes são livres de acordar o método de cálculo, mas não são livres de ignorar o assunto.

A distinção entre o goodwill da fórmula e o goodwill local determina o resultado. Em uma fórmula rigidamente controlada, onde o franqueador define o sortimento, a estrutura de preços, o layout e o marketing, o cliente é fiel à marca e não ao operador, e a contribuição do franqueado para o goodwill será modesta. Em uma fórmula mais flexível, onde o franqueado constrói sua própria base de clientes e reputação local, o oposto é verdadeiro. Uma cláusula que declare categoricamente que nenhuma compensação por goodwill será paga é arriscada: ela precisa, no mínimo, ser justificada e pode ser avaliada segundo os padrões de boa conduta do franqueador.

Cláusulas de não concorrência

Durante a vigência do contrato, é permitida uma cláusula de não concorrência, desde que acordada por escrito. Após o término do contrato, o art. 7:920 do Código Civil Alemão (BW) estabelece que uma restrição pós-contratual só é válida se quatro condições forem cumpridas cumulativamente:

• Está estabelecido por escrito;
• Refere-se a bens ou serviços que concorrem com aqueles abrangidos pelo contrato de franquia;
• É indispensável proteger o know-how transferido pelo franqueador ao franqueado;
• Não tem duração superior a um ano após o término do contrato e está limitado à área geográfica em que o franqueado operava sob o contrato.

Uma restrição de dois anos, ou uma que abranja toda a Holanda quando o franqueado operava uma única loja em Utrecht, portanto, não se aplica. As cláusulas de não concorrência em franquias não devem ser confundidas com as regras para funcionários, que seguem um regime separado e seu próprio teste de razoabilidade; veja nosso artigo sobre cláusulas de não concorrência sob a legislação trabalhista holandesa.

As cláusulas que não são regulamentadas, mas que decidem a disputa.

Além desses dois assuntos, os termos que geram litígios são os comerciais comuns: a duração e qualquer mecanismo de renovação, a estrutura de taxas e como ela pode ser ajustada, as obrigações de compra e os fornecedores permitidos, as metas mínimas de desempenho, o território, as condições para a transferência do negócio para um comprador e as consequências da inadimplência. As cláusulas de renovação automática, em particular, precisam de prazos de aviso prévio claros, pois uma cláusula ambígua tende a ser interpretada contra a parte que a redigiu. Quando o franqueado tem pouco poder de negociação, as cláusulas penais e as amplas exclusões de responsabilidade podem ser moderadas pelo tribunal, e o raciocínio desenvolvido na proteção do consumidor em contratos é, por vezes, aplicado por analogia a pequenos franqueados. As normas padrão de higiene contratual comercial aplicam-se integralmente aqui.

Alterando a fórmula: direitos de consentimento e o dever de consultar

O direito de consentimento previsto no art. 7:921 do Código Civil Alemão (BW) é a disposição mais frequentemente ignorada pelos franqueadores, e é justamente a que possui as consequências mais graves. O franqueador necessita do consentimento prévio de seus franqueados antes de alterar o modelo de franquia ou antes de operar um modelo derivado, sempre que tal alteração exija investimento por parte do franqueado, imponha custos adicionais ou reduza seu faturamento.

A necessidade de consentimento depende da redação do contrato. As partes podem acordar um limite financeiro abaixo do qual o consentimento não é exigido. Acima desse limite, ou na ausência de qualquer acordo sobre limite, o franqueador necessita do consentimento da maioria dos franqueados estabelecidos na Holanda, ou de cada franqueado individual afetado pela alteração. Uma remodelação completa do interior das lojas da rede, um novo sistema de ponto de venda que o franqueado seja obrigado a adquirir, uma alteração no sortimento que exija novos equipamentos ou o lançamento de uma fórmula similar que concorra com a do franqueado em sua própria área, enquadram-se nesta regra.

Uma fórmula derivada merece atenção especial, pois é onde os franqueadores costumam se complicar. Se um franqueador adquire ou lança um segundo conceito que os consumidores percebem como muito semelhante ao já existente, por utilizar marca, apresentação ou gama de produtos comparáveis, será tratado como uma fórmula derivada. Implementá-lo em um território onde já existe um franqueado, ou transferir as vendas para ele, exige consentimento, e não apenas notificação.

Bom franqueador, bom franqueado

O artigo 7:912 do Código Civil Alemão (BW) obriga ambas as partes a comportarem-se mutuamente como um bom franqueador e um bom franqueado. Isto é mais do que um preâmbulo meramente formal. É o padrão pelo qual o tribunal avalia o exercício do poder discricionário contratual: uma cláusula de alteração unilateral, uma decisão de não renovação, a imposição de um novo fornecedor, o estabelecimento de metas. Juntamente com o dever geral de razoabilidade e equidade, permite ao tribunal anular ou moderar uma cláusula que esteja a ser utilizada de forma abusiva, mesmo quando a redação do contrato o permita.

Duas obrigações concretas acompanham a relação franqueadora. O franqueador deve informar os franqueados em tempo hábil sobre assuntos que os afetam, incluindo mudanças planejadas na fórmula de franquia, investimentos que espera que eles façam e seus planos de competir na região; quando cobra custos, deve ser capaz de demonstrar e comprovar que esses custos foram efetivamente incorridos. Além disso, o franqueador deve consultar seus franqueados pelo menos uma vez por ano, conforme estipulado no contrato. Os franqueados que forem solicitados a aprovar uma alteração devem garantir que a consulta seja documentada, pois o registro do que foi discutido costuma ser a prova decisiva quando a alteração é contestada posteriormente.

Limitações da legislação da concorrência em uma rede de franquias

Um contrato de franquia é um acordo vertical entre empresas em diferentes níveis da cadeia de suprimentos e, portanto, está abrangido, em princípio, pelo artigo 101 do Tratado sobre o Funcionamento da União Europeia e pelo artigo 6 da Mededingingswet, a Lei da Concorrência holandesa. Na prática, ele escapa da proibição por meio da isenção por categoria para contratos verticais, Regulamento (UE) 2022/720, que está em vigor desde 1º de junho de 2022. A isenção é aplicável quando nem o fornecedor nem o comprador detêm mais de trinta por cento de participação no mercado relevante e quando o contrato não contém restrições essenciais.

A restrição fundamental mais importante no franchising é a manutenção do preço de revenda. Um franqueador não pode fixar o preço pelo qual seus franqueados vendem, nem impor um preço mínimo, e pressões ou incentivos que alcancem o mesmo resultado não são tratados de forma diferente. Preços máximos e preços recomendados são permitidos, desde que o franqueado permaneça genuinamente livre para cobrar menos. É neste ponto que uma promoção nacional uniforme geralmente encontra dificuldades, e precisa ser organizada de forma que a participação e a definição de preços permaneçam a critério do franqueado.

Restrições territoriais e de clientes são permitidas dentro de certos limites. Um franqueador pode alocar um território exclusivo e proibir a venda ativa no território reservado a outro franqueado, mas uma proibição total de vendas passivas, ou seja, de responder a pedidos não solicitados, incluindo aqueles recebidos por meio de um website, é uma restrição severa. As obrigações de não concorrência durante a vigência do contrato são isentas por um período máximo de cinco anos, com uma exceção específica quando o franqueado opera em instalações de propriedade ou arrendadas pelo franqueador. Após o término do contrato, a obrigação de não concorrência só é isenta se for limitada a um ano, às instalações de onde o franqueado operava e a produtos ou serviços concorrentes, e for indispensável para proteger o know-how, o que está em perfeita consonância com o art. 7:920 do Código Civil Alemão (BW).

A fiscalização cabe à Autoriteit Consument en Markt e, no caso de acordos que afetem o comércio entre Estados-Membros, à Comissão Europeia. Uma cláusula que viole a proibição é nula, e a cláusula nula pode acarretar disposições correlatas. Esse risco não é teórico para um franqueador que opera uma grande rede, e a conformidade com a legislação antitruste deve ser analisada na mesma medida que a verificação da Lei de Franquias.

Marcas registradas, know-how e confidencialidade

A fórmula é o ativo, e é protegida por uma combinação de direitos registrados e sigilo, e não apenas pelo contrato de franquia. Um franqueador que entra no mercado holandês deve ter sua posição organizada antes da assinatura do primeiro contrato, pois um franqueado que possui uma licença para um direito que o franqueador não detém tem direito a uma reivindicação direta.

Direitos registrados

Na Holanda, as marcas não são registradas em âmbito nacional. A proteção é feita por meio de um registro no Benelux, junto ao Escritório de Propriedade Intelectual do Benelux, em Haia, que abrange a Bélgica, a Holanda e Luxemburgo, conforme a Convenção do Benelux sobre Propriedade Intelectual, ou por meio de uma marca da União Europeia, junto ao Escritório Europeu de Propriedade Intelectual, que abrange todos os Estados-Membros em um único registro. A escolha entre esses caminhos é uma decisão comercial, que envolve geografia e custos, e não uma decisão jurídica. Vale a pena o investimento em uma busca de disponibilidade antes do pedido de registro, pois uma oposição baseada em uma marca anterior é muito mais cara do que a própria busca. Nosso guia sobre a legislação de propriedade intelectual na Holanda descreve os caminhos de registro com mais detalhes, e nossa equipe especializada em propriedade intelectual cuida dos pedidos de registro e das oposições.

A marca comercial é um direito separado. De acordo com a Lei de Marcas Comerciais (Handelsnaamwet), a proteção surge automaticamente do uso efetivo da marca no comércio, sem necessidade de registro, e se limita à área e ao ramo de atividade em que a marca é utilizada. O registro na Junta Comercial comprova o uso, mas não constitui a origem do direito. Portanto, um contrato de franquia deve especificar precisamente quais marcas, nomes, domínios e designs o franqueado pode usar, em quais termos, e que a licença se encerra com o término do contrato. Os direitos sobre modelos protegem a aparência da fachada de uma loja ou da embalagem e podem ser registrados nos mesmos órgãos.

Conhecimento técnico e segredos comerciais

O know-how, o manual de operações, os termos do fornecedor, as receitas, o material de treinamento e os dados do cliente não são protegidos por um direito registrado. São protegidos como segredo comercial pela Lei de Proteção de Segredos Comerciais (Wet bescherming bedrijfsgeheimen), que implementa a Diretiva da UE sobre Segredos Comerciais. A proteção depende de três requisitos cumulativos: a informação é secreta, possui valor comercial por ser secreta e o detentor tomou medidas razoáveis ​​para mantê-la em segredo. Na prática, é justamente esse terceiro requisito que não se verifica. Um manual enviado por e-mail como anexo não protegido a todos os candidatos, sem qualquer compromisso de confidencialidade, é difícil de defender posteriormente como segredo comercial.

As medidas práticas são pouco glamorosas, mas eficazes: acordos de confidencialidade assinados antes da divulgação do PID (Documento de Identificação Pessoal), acesso restrito apenas a quem precisa, funcionários da franquia vinculados por suas próprias cláusulas de confidencialidade, sistemas protegidos por credenciais que são revogadas ao término da relação comercial e uma obrigação contratual de devolução ou destruição no momento da rescisão. Em caso de descumprimento, a lei permite que o tribunal ordene ao infrator a cessação da infração, a entrega dos produtos contrafeitos e o pagamento de indenização, sendo possível obter medidas cautelares rapidamente. Consulte nossos artigos sobre a proteção de segredos comerciais , sobre como proteger segredos comerciais na prática e sobre o acordo de confidencialidade.

Estrutura jurídica, registro e aspectos financeiros

Em um contrato de franquia holandês, nenhuma das partes é obrigada a adotar uma forma jurídica específica, e os contratos de franquia não são registrados em nenhum lugar. O que é exigido é o registro da própria empresa no registro comercial mantido pela Kamer van Koophandel (Câmara de Comércio).

A maioria das franqueadoras opera por meio de uma besloten vennootschap, a sociedade limitada holandesa, porque ela separa os ativos da franquia do risco operacional e porque é a estrutura reconhecida por grupos internacionais. A constituição da empresa é feita por um tabelião e leva apenas alguns dias; não há capital social mínimo exigido, nem exigência de nacionalidade ou residência para acionistas ou diretores. Nosso artigo sobre a BV, a sociedade holandesa de responsabilidade limitada, explica as formalidades, e nosso guia de direito societário para empreendedores aborda a governança corporativa.

Os franqueados têm mais opções. Uma eenmanszaak, a empresa individual, é rápida e barata, mas deixa os bens pessoais expostos a credores comerciais, o que não é adequado para uma franquia que exige um investimento substancial em instalações. Uma vennootschap onder firma permite que duas ou mais pessoas administrem a loja juntas, com responsabilidade solidária dos sócios. Uma BV protege os bens pessoais e é a escolha usual quando o investimento ou a folha de pagamento se tornam significativos, ao custo de demonstrações financeiras anuais e mais burocracia. Independentemente da forma escolhida, o registro no registro comercial holandês é obrigatório, e os dados ali registrados, incluindo quem está autorizado a representar a empresa, são o que as contrapartes podem utilizar como prova. Os franqueadores devem verificar o registro antes de assinar e novamente antes de enviar qualquer notificação; consulte nossas páginas sobre direito societário para obter uma visão mais ampla.

Taxas, transparência e impostos

A lei não limita as taxas de franquia nem determina como elas devem ser calculadas, mas exige transparência. A estrutura de taxas e a forma como ela pode ser ajustada devem ser divulgadas antes da assinatura do contrato. Além disso, quando o franqueador repassa custos para a rede, como marketing ou TI, por exemplo, deve ser capaz de comprovar que esses custos foram efetivamente incorridos e como foram alocados. Um fundo de marketing sem justificativa é uma fonte recorrente de disputas, e a solução sensata é um demonstrativo anual para a rede.

As taxas de franquia, royalties e contribuições de marketing estão normalmente sujeitas ao IVA holandês, e os fluxos transfronteiriços de royalties levantam questões de retenção na fonte, isenção de tratados e preços de transferência que dependem de taxas e limites que mudam de ano para ano. Law and More Não oferecemos consultoria sobre estruturação tributária; esse trabalho deve ser feito por um consultor tributário holandês e deve ser realizado antes da definição do modelo de taxas, e não depois. O que é fixo é a obrigação administrativa: os registros comerciais devem ser mantidos por sete anos, e os dados subjacentes às taxas de franquia estão sujeitos a essa obrigação. Franqueadores estrangeiros também devem ler nossa nota sobre Armadilhas legais para empresas estrangeiras que fazem negócios nos Países Baixos.

Terminando o relacionamento

A forma como um contrato de franquia pode ser rescindido depende, em primeiro lugar, se ele tem duração determinada ou indeterminada, e essa diferença costuma ser decisiva.

Um contrato por prazo determinado vigora até a data de término. Nenhuma das partes pode rescindi-lo antecipadamente, a menos que o contrato lhes confira esse direito, e a parte que o fizer, independentemente disso, estará em incumprimento contratual e será responsável pelos danos. O que ambas as partes têm é o recurso geral para o incumprimento: quando a outra parte não cumpre o seu contrato e o incumprimento é suficientemente grave, o contrato pode ser rescindido nos termos do art. 6:265 do Código Civil Alemão (BW), na maioria dos casos após notificação por escrito concedendo um prazo razoável para regularizar a situação. Uma falha menor ou temporária não justifica a rescisão de uma relação na qual o franqueado investiu consideravelmente, e o tribunal pondera a gravidade do incumprimento em relação às consequências da rescisão do contrato.

Um contrato por prazo indeterminado pode, em princípio, ser rescindido mediante aviso prévio. A legislação holandesa considera um contrato de franquia como um contrato relacional de longo prazo, e a jurisprudência do Hoge Raad exige que a parte que rescinde o contrato observe um prazo de aviso prévio razoável, por vezes com uma justificativa suficientemente séria, e em algumas circunstâncias, ofereça uma indenização, mesmo quando o próprio contrato estipula um prazo de aviso prévio mais curto. O que é razoável depende da duração da relação, dos investimentos realizados pelo franqueado e se este conseguiu recuperá-los, e em que medida depende da fórmula de cálculo de sua receita. Nosso artigo sobre rescisão e prazos de aviso prévio analisa esses fatores.

Independentemente do caminho escolhido, o término do contrato aciona a cláusula de fundo de comércio. Se o franqueador assumir o negócio para continuá-lo diretamente ou por meio de um franqueado sucessor, aplica-se o mecanismo de compensação previsto no contrato, conforme o art. 7:920 do Código Civil Alemão (BW), e a ausência de um mecanismo viável constitui, por si só, uma violação da lei. Juntamente com isso, surgem as obrigações práticas de rescisão: a licença de uso das marcas e do nome comercial é encerrada, a sinalização e o material de escritório devem ser removidos, o material confidencial deve ser devolvido ou destruído, e a cláusula de não concorrência pós-contrato, se válida, vigora por, no máximo, um ano na área onde o franqueado operava. Caso o franqueado deseje vender em vez de encerrar o negócio, as disposições de transferência previstas no contrato prevalecem, e as condições de consentimento do franqueador nelas contidas devem ser avaliadas quanto à razoabilidade antes de serem invocadas.

De onde realmente vêm as disputas de franquia?

Quatro padrões explicam a maioria dos processos que recebemos. O primeiro é uma previsão de faturamento que nunca foi atingida no local, seguida por um franqueado que não consegue arcar com as taxas. O segundo é uma alteração na fórmula imposta sem o consentimento exigido pelo art. 7:921 do Código Comercial Alemão (BW), geralmente uma reforma obrigatória ou um novo sistema de TI. O terceiro é um contrato antigo que nunca foi atualizado após 1º de janeiro de 2023 e contém uma cláusula de não concorrência nacional de dois anos e nenhuma cláusula de fundo de comércio. O quarto é uma rescisão contratualmente correta, mas comercialmente desvantajosa, em que o prazo de aviso prévio não tem relação com o investimento que o franqueado foi solicitado a fazer.

Prevenir os quatro problemas é mais barato do que litigar. Para um franqueador, isso significa um PID (Documento de Informação Prévia) completo e honesto, um contrato revisado de acordo com os artigos 7:911 a 7:922 do Código Civil Alemão (BW) e com a isenção por categoria, um processo de consulta documentado e um modelo de taxas que possa ser comprovado item por item. Para um potencial franqueado, significa usar o período de carência de quatro semanas para o propósito para o qual ele existe: ter a previsão verificada por seu próprio contador, solicitar as premissas subjacentes, perguntar quantas lojas fecharam nos últimos três anos e por quê, ler o manual como parte do contrato e ter as cláusulas de não concorrência, fundo de comércio e rescisão revisadas antes de assinar, em vez de quando quiser sair. Caso já haja uma disputa em andamento, nossa equipe de resolução de disputas comerciais pode avaliar a situação, e nosso artigo sobre erros comuns em contratos comerciais internacionais aborda a perspectiva transfronteiriça.

Perguntas frequentes

A Lei de Franquias Holandesa está em vigor desde 1º de janeiro de 2021 e regulamenta a divulgação pré-contratual, os direitos de consentimento e o fundo de comércio para todas as operações de franquia com uma filial na Holanda. As perguntas abaixo são as mais frequentes entre franqueadores e franqueados.

Como Law and More pode ajudar

Law and More Assessoramos franqueadores que entram no mercado holandês e franqueados que avaliam uma proposta. Elaboramos e revisamos contratos de franquia e documentos de informações pré-contratuais em conformidade com os artigos 7:911 a 7:922 do Código Civil Holandês (BW) e a exceção por categoria vertical, prestamos consultoria sobre direitos de consentimento em caso de alteração de fórmula, registramos e protegemos marcas e segredos comerciais e atuamos em disputas sobre previsões, taxas, cláusulas de não concorrência, fundo de comércio e rescisão. Se você está preparando um contrato de franquia ou já o recebeu, entre em contato com nosso escritório antes do término do prazo de quatro semanas.