Quão confiável é um acordo verbal em transações comerciais?

Um acordo verbal em transações comerciais é vinculativo sob a lei holandesa. Os contratos são formados por oferta e aceitação (artigo 6:217 do Código Civil holandês) e uma declaração pode ser feita de qualquer forma, portanto, um "sim" verbal cria as mesmas obrigações que um documento assinado, a menos que a lei prescreva uma forma escrita para aquele contrato específico. A fragilidade de um acordo verbal, portanto, não reside em sua validade, mas em sua comprovação: a parte que invoca o acordo tem o ônus da prova e, sem um registro, precisa reconstruir o acordo a partir de e-mails, faturas e conduta.

Um acordo verbal é vinculativo em transações comerciais?

Sim. O direito contratual holandês baseia-se no consensualismo: o que cria um contrato é o acordo entre as partes, e não a forma como esse acordo é expresso. O artigo 3:37 do Código Civil holandês afirma isso diretamente, estabelecendo que, salvo disposição legal em contrário, uma declaração pode ser feita de qualquer forma e pode até mesmo ser implícita pela conduta. Não há exigência geral de forma escrita, nem de assinatura, nem de contraprestação como em outros sistemas jurídicos.

A consequência prática é que grande parte da atividade comercial holandesa se baseia em contratos que ninguém jamais assinou. Um pedido de compra confirmado por telefone, uma prorrogação do prazo de entrega acordada informalmente, um ajuste de preço acertado em uma videochamada: todos esses são contratos ou aditivos contratuais, e todos eles vinculam as partes. Um tribunal que seja chamado a se pronunciar sobre eles não se recusará a fazê-lo por falta de documentação.

O que a ausência de um contrato escrito altera é a posição da parte que pretende se valer do acordo. Em processos cíveis holandeses, a parte que invoca as consequências jurídicas de um conjunto de fatos precisa comprová-los. Se um fornecedor afirma que um preço fixo foi acordado e o comprador alega que o preço era indicativo, cabe ao fornecedor convencer o tribunal, e precisa fazê-lo quanto à existência do contrato e quanto a cada uma das cláusulas que pretende exigir o cumprimento. Um contrato válido, mas não comprovável, não representa, em termos comerciais, um grande trunfo.

Há ainda uma camada adicional que costuma ser negligenciada. Mesmo quando um acordo verbal é plenamente comprovável, as partes frequentemente não discutiram os pontos que posteriormente causam a disputa: a data de entrega, as consequências do atraso no pagamento, quais termos gerais se aplicam, qual tribunal decide, o que acontece se o volume de vendas diminuir. A legislação holandesa preenche algumas dessas lacunas com regras padrão e com o princípio da razoabilidade e da equidade, mas o resultado dessa solução raramente corresponde ao acordo que qualquer uma das partes tinha em mente.

Quando o contrato é concluído e por quem?

Um contrato se estabelece no momento em que uma oferta é aceita. Duas questões determinam se esse momento chegou: houve de fato uma oferta e a aceitação foi recebida pela outra parte?

Oferta, aceitação e o momento da formação

Uma oferta é uma proposta suficientemente completa para que um simples "sim" a transforme em um contrato. Uma declaração de que uma das partes pode estar interessada, ou de que irá analisar a possibilidade, é um convite à negociação, e não uma oferta, e aceitá-la não produz qualquer efeito. A linha divisória reside no que a outra parte poderia razoavelmente inferir das palavras utilizadas e das circunstâncias, critério que a lei holandesa aplica às declarações em geral: uma parte está vinculada ao significado que a outra parte poderia justificadamente atribuir ao que foi dito.

A aceitação só entra em vigor quando chega ao destinatário, não quando é dita ou enviada. Portanto, uma mensagem de voz não lida ainda pode concluir um contrato, pois foi recebida. Uma aceitação que diverge da oferta em qualquer ponto é considerada uma rejeição combinada com uma nova oferta, a menos que a divergência seja mínima e o proponente original não apresente objeção imediata. Até a aceitação, a oferta pode ser revogada, exceto se estipular que é irrevogável ou definir um prazo para aceitação.

O silêncio geralmente não significa aceitação. Em uma relação comercial contínua, no entanto, a parte que recebe uma confirmação por escrito de uma conversa telefônica e a ignora sem contestar pode concluir que aceitou os termos nela contidos, pois, naquele contexto, a outra parte tinha o direito de esperar uma resposta. É exatamente por isso que o e-mail de confirmação é uma ferramenta tão poderosa e por que uma confirmação incorreta deve ser corrigida rapidamente.

Se a pessoa com quem você falou poderia vincular a empresa

Um acordo verbal só tem valor enquanto a pessoa que o fez tiver autoridade. As empresas atuam por meio de seus diretores e de pessoas com procuração. Para uma sociedade limitada (BV) e uma sociedade anônima (NV), o Código Civil confere ao conselho de administração o poder de representação e permite que o contrato social restrinja quais diretores podem agir em conjunto ou individualmente. Esses acordos, bem como quaisquer procurações registradas, podem ser consultados no registro comercial mantido pela Câmara de Comércio (Kamer van Koophandel), cuja consulta é gratuita e leva cerca de um minuto.

Quando a pessoa não tinha autoridade, o contrato não vincula a empresa, a menos que esta tenha criado a aparência de que a possuía. Essa doutrina da autoridade aparente é a via de escape para uma contraparte que age de boa-fé, mas requer circunstâncias atribuíveis à própria empresa, como um cargo, um histórico de negociações ou uma assinatura de e-mail que apresente a pessoa como autorizada. Um comprador que negocia um acordo verbal substancial com um funcionário júnior, sem verificar nada, tem um caso frágil.

A regra prática no mundo dos negócios é simples: quanto maior o negócio, mais a identidade e a autoridade da pessoa do outro lado da mesa merecem um momento de atenção antes, e não depois, do aperto de mãos.

O que a lei holandesa ainda exige por escrito.

A liberdade de forma tem exceções, e elas são importantes porque, nesses casos, um acordo verbal não é apenas difícil de comprovar, mas também juridicamente ineficaz. As exceções se concentram em três preocupações: proteger a parte mais vulnerável, forçar um momento de reflexão antes de um compromisso de longo alcance e criar segurança jurídica em relação a direitos que afetam terceiros.

A compra de uma casa por um comprador particular deve ser registrada por escrito, conforme o artigo 7:2 do Código Civil, e o comprador tem então um prazo de reflexão de três dias, durante o qual pode desistir da compra sem necessidade de justificativa. Essa disposição protege os consumidores, portanto, não se aplica quando uma empresa compra um imóvel comercial; um acordo verbal sobre um imóvel comercial pode ser vinculativo, embora a transferência da propriedade em si sempre exija escritura pública e registro.

Uma cláusula de não concorrência só é válida se tiver sido acordada por escrito com um funcionário maior de idade, nos termos do artigo 7:653 do Código Civil, e, em um contrato por prazo determinado, também exige uma declaração escrita dos interesses comerciais imperiosos que a justificam. Uma cláusula discutida na entrevista de emprego e nunca registrada por escrito não tem qualquer efeito. A mesma lógica da forma escrita aplica-se à compra a prazo, a um contrato de franquia nos termos da Lei de Franquias em vigor desde 1 de janeiro de 2021 e a um acordo de arbitragem, que o artigo 1021 do Código de Processo Civil exige que seja comprovado por um documento escrito. A cessão de um crédito a um novo credor exige uma escritura pública, nos termos do artigo 3:94 do Código Civil, e um indivíduo que se torna fiador de uma dívida empresarial só pode ser obrigado a cumprir essa obrigação com base em um documento escrito.

Onde a escrita é necessária e o que acontece sem ela.

Para o comércio internacional, a regra é, se possível, ainda mais liberal. A Convenção de Viena sobre a Venda Internacional de Mercadorias, que se aplica por padrão às vendas internacionais de mercadorias entre empresas em estados contratantes, incluindo os Países Baixos, prevê expressamente que um contrato de venda não precisa ser celebrado ou comprovado por escrito, podendo ser comprovado por qualquer meio. As empresas que desejam a segurança de um contrato escrito em transações internacionais precisam elaborá-lo por conta própria ou excluir a Convenção e optar por uma legislação nacional que exija mais formalidades.

Comprovar um acordo verbal

O ônus da prova recai sobre a parte que alega as consequências jurídicas dos fatos que afirma, conforme o disposto no artigo 150 do Código de Processo Civil. Em uma disputa sobre um acordo verbal, essa parte é quase sempre a reclamante: o fornecedor que busca o pagamento, o empreiteiro que reivindica serviços extras, o intermediário que reivindica sua comissão.

A boa notícia é que o processo holandês não restringe a forma como essa prova pode ser apresentada. O artigo 152 do Código de Processo Civil permite a apresentação de provas por todos os meios, deixando ao tribunal a avaliação do peso da prova. Não existe nenhuma regra que exclua provas orais sobre contratos verbais, nem exigência de uma nota escrita inicial. O que o tribunal busca é um relato coerente, fundamentado em material que não tenha sido criado para o litígio.

O que realmente convence um tribunal?

Documentos contemporâneos são mais importantes do que a memória. Um e-mail de confirmação enviado na mesma tarde, um registro na agenda, um orçamento com um ajuste manuscrito, uma mensagem de bate-papo sobre a semana de entrega, um plano de projeto divulgado após a reunião: cada um desses itens corrige um detalhe em um momento em que ninguém contestava a informação. Em ordem aproximada de importância, o material que decide esses casos é:

• confirmações escritas da conversa que a outra parte recebeu e não contradisse;
• faturas que correspondam aos termos alegados, especialmente nos casos em que foram pagas total ou parcialmente;
• Desempenho de ambas as partes que só faz sentido se o suposto acordo existisse;
• documentos internos da outra parte, como uma ordem de pagamento ou um orçamento, que podem ser solicitados em processos nos quais sejam especificamente identificados;
• Depoimentos de testemunhas que estavam presentes, ouvidos sob juramento, caso o tribunal ordene o interrogatório de testemunhas.

O depoimento de testemunhas é realmente útil, mas é o último ponto a ser considerado. A memória é reconstrutiva, e uma testemunha que trabalha para a parte que a convoca será interrogada exatamente nesse aspecto. Um único e-mail contemporâneo geralmente tem mais peso do que o depoimento de duas testemunhas amigas três anos depois.

Na Holanda, gravar uma conversa é legal quando você participa dela, e a gravação pode ser usada como prova. No entanto, não é uma medida neutra: se a gravação vier à tona, pode prejudicar a confiança, entrar em conflito com o sigilo contratual e o processamento posterior da gravação ainda precisa estar em conformidade com as normas de proteção de dados. Como prática rotineira, é um substituto inadequado para simplesmente registrar por escrito o que foi combinado.

O que foi efetivamente acordado: interpretação e termos gerais.

Provar a existência de um contrato é apenas metade do processo. A outra metade consiste em estabelecer o seu conteúdo, e aqui a lei holandesa é consideravelmente menos literal do que muitas contrapartes internacionais esperam.

O padrão Haviltex

Desde a decisão do Hoge Raad no caso Haviltex, em 1981, o significado de um contrato não é determinado apenas pelas palavras, mas pelo significado que as partes poderiam razoavelmente atribuir-lhes nas circunstâncias, e pelo que poderiam razoavelmente esperar umas das outras. O tribunal analisa as negociações, a posição e a experiência das partes, as práticas de mercado e a forma como as partes se comportaram após o acordo. No caso de um acordo verbal, isso tem dois lados: não há palavras a que recorrer, portanto, a conduta e a correspondência tornam-se o principal elemento, e uma parte cujo comportamento foi consistentemente incompatível com o acordo que agora reivindica terá dificuldades.

Duas regras padrão, discretamente, desempenham um papel fundamental em situações em que as partes nunca discutiram um ponto específico. A razoabilidade e a equidade complementam o contrato e podem, em casos excepcionais, invalidar uma cláusula cuja aplicação seria inaceitável. Além disso, o comprador ou cliente que descobre um defeito deve reclamar dentro de um prazo razoável após a sua descoberta, sob pena de perder o direito de se valer da reclamação; em negociações comerciais, esse prazo é curto, e deixar passar em silêncio uma entrega insatisfatória por meses é uma maneira comum de perder uma reclamação válida.

Termos gerais e a regra do primeiro tiro

A maioria das partes comerciais pretende que seus próprios termos e condições gerais se apliquem, e a maioria dos acordos verbais é fechada sem que nenhuma das partes os mencione explicitamente. A legislação holandesa resolve o conflito resultante com uma regra de prioridade no artigo 6:225 do Código Civil: quando uma oferta e uma aceitação se referem a conjuntos diferentes de termos gerais, a segunda referência não tem efeito a menos que rejeite expressamente os termos mencionados na oferta. Uma rejeição implícita nas entrelinhas do segundo conjunto de termos não é suficiente; ela precisa ser explícita.

A aplicabilidade é apenas o primeiro obstáculo. As cláusulas gerais vinculam a outra parte somente se esta teve a oportunidade genuína de tomar conhecimento delas antes ou no momento da celebração do contrato, o que na prática significa entregá-las ou enviá-las, e uma referência a um website não é automaticamente suficiente em um contexto de negócios entre empresas. Um acordo verbal em que ninguém mencionou quaisquer cláusulas gerais, seguido de uma fatura impressa com as cláusulas no verso, geralmente resulta em cláusulas que não se aplicam de forma alguma. Nossa página sobre o trabalho de um advogado especializado em contratos explica como esses documentos são organizados antes, e não depois, de uma disputa.

Quando as negociações fracassam antes de haver um acordo.

As negociações comerciais por vezes param pouco antes de um acordo, e a parte que já investiu quer saber se a outra parte pode simplesmente desistir. Como ponto de partida, pode sim: a liberdade contratual inclui a liberdade de não celebrar um contrato. O Hoge Raad (Tribunal Superior) estabeleceu um padrão rigoroso para se afastar desse ponto de partida, considerando que a interrupção das negociações só é inaceitável em circunstâncias excepcionais, em particular quando a outra parte poderia justificadamente esperar que algum contrato fosse celebrado, ou quando outras circunstâncias tornam a interrupção inaceitável.

Quando esse limite é ultrapassado, a solução usual é a compensação pelos custos incorridos e, raramente, pelo lucro que o contrato fracassado teria gerado. A lição prática é o oposto daquela sobre os apertos de mão: se lhe pedirem para investir num negócio que ainda não está concluído, registre o que já foi acordado, registre explicitamente o que ainda não foi e coloque por escrito o custo do trabalho preparatório antes de o incorrer.

O que fazer quando um acordo verbal é quebrado

O primeiro passo quase nunca é um litígio. Trata-se de uma notificação escrita de incumprimento (ingebrekestelling), nos termos do artigo 6:82 do Código Civil: uma carta ou e-mail que indica o que foi acordado, o que não foi cumprido e concede um prazo razoável para a regularização. Sem essa notificação, o devedor geralmente não está em incumprimento e, sem incumprimento, não há direito a indemnização nem à rescisão do contrato. A notificação tem ainda outra função valiosa numa disputa relativa a um acordo verbal: obriga a outra parte a responder a uma versão escrita do acordo, e a sua resposta, ou o seu silêncio, torna-se prova.

A notificação não é necessária em todos os casos. Quando um prazo acordado entre as partes já expirou, quando o devedor já declarou que não cumprirá a obrigação, ou quando o cumprimento se tornou permanentemente impossível, o incumprimento ocorre automaticamente por força de lei. Em caso de dúvida, envie a notificação mesmo assim; não há penalidade por fazê-lo e há uma penalidade real por não o fazer.

Danos, dissolução e prazos

Uma vez que o devedor esteja em mora, o artigo 6:74 do Código Civil confere ao credor o direito a uma indenização pelos prejuízos causados ​​pela quebra de contrato. Esses prejuízos podem incluir lucros cessantes, mas apenas na medida em que possam ser atribuídos à quebra de contrato e comprovados com números; em casos de acordo verbal, é aqui que as indenizações costumam ser reduzidas, pois o volume ou a margem acordados nunca foram fixados por escrito. Os custos razoáveis ​​para comprovar o prejuízo e para obter o pagamento extrajudicial podem ser reclamados juntamente com a indenização.

A alternativa à execução do contrato é a sua rescisão. O artigo 6:265 do Código Civil permite a dissolução por qualquer incumprimento, a menos que o incumprimento seja demasiado insignificante para o justificar, e a dissolução cria obrigações para reverter o que já foi executado. Optar por exigir o cumprimento do contrato, indemnização por perdas e danos ou rescindir o contrato é uma escolha estratégica que depende do que ainda se pretende da outra parte e do que se pode comprovar.

Os prazos são implacáveis. Uma reivindicação de cumprimento de uma obrigação contratual prescreve cinco anos após a data em que a reivindicação se tornou exigível, de acordo com o artigo 3:307 do Código Civil, e uma notificação por escrito que reserve inequivocamente o direito ao cumprimento interrompe esse prazo, conforme o artigo 3:317. Relações comerciais de longa duração, nas quais as faturas são contestadas e depois deixadas de lado, são a maneira clássica de perder uma reivindicação simplesmente por esperar.

Quando o valor em disputa for inferior ao limite legal para o tribunal subdistrital (kantonrechter), os processos podem ser iniciados sem advogado e são relativamente rápidos; nossa visão geral sobre pequenas causas na Holanda explica esse caminho. Acima desse limite, o caso é encaminhado ao tribunal distrital e a representação por um advogado é obrigatória. A mediação é uma opção a ser considerada quando a relação comercial ainda tiver valor, e a arbitragem somente quando as partes a concordarem validamente por escrito.

Alterações verbais em um contrato escrito

A disputa mais frequente em contratos verbais na prática comercial não diz respeito a um contrato que nunca foi formalizado por escrito, mas sim a um contrato escrito que foi alterado verbalmente ao longo do processo. Um prazo de entrega é flexibilizado por telefone, um desconto é concedido por uma temporada, o escopo do trabalho aumenta a cada reunião e, dois anos depois, as partes discordam sobre qual versão é a correta.

Como a lei holandesa não exige formalidades, uma alteração verbal a um contrato escrito é, em princípio, tão válida quanto o próprio contrato. Muitos contratos comerciais tentam evitar essa limitação com uma cláusula que estipula que as alterações só são válidas se acordadas por escrito e assinadas por ambas as partes. Tal cláusula é útil e altera o argumento, mas não constitui uma barreira absoluta: a possibilidade de uma das partes invocá-la depende das circunstâncias, e uma parte que tenha agido com base na alteração verbal por um longo período, aceitado os seus benefícios e nunca tenha mencionado a cláusula, pode considerar inaceitável a sua invocação. Uma interpretação mais segura é que a cláusula torna uma alteração verbal mais difícil de comprovar e mais fácil de contestar, e não impossível.

Trabalho adicional é o mesmo problema, só que disfarçado. Na construção civil e em serviços profissionais, o trabalho extra acordado no local da obra é uma fonte constante de litígios, e o empreiteiro que o executou sem instruções por escrito precisa comprovar que o trabalho foi solicitado e que um preço ou uma base de precificação foi acordado. Um breve e-mail antes do início do trabalho extra, em vez de uma fatura após a sua conclusão, faz toda a diferença entre uma reclamação e uma disputa.

A mesma disciplina se aplica à rescisão. Um contrato rescindido verbalmente pode ser considerado válido, mas a parte que alega ter dado aviso prévio precisa comprovar que o fez, que o aviso foi recebido pela outra parte e quando. Quando o prazo de aviso prévio começa a contar a partir do recebimento, uma ligação telefônica não gravada é exatamente o tipo de prova que falha justamente no momento em que é mais necessária.

Como manter a velocidade e reduzir o risco

A vida comercial não espera por um contrato assinado, e nem precisa. O que se segue é a disciplina mínima necessária para transformar um acordo verbal em algo defensável, sem prejudicar o andamento dos negócios.

Confirme no mesmo dia. Um breve e-mail que descreva o escopo, o preço ou o mecanismo de precificação, a data de entrega ou conclusão, a forma de pagamento e a aplicabilidade dos seus termos e condições gerais é suficiente. Solicite uma confirmação resumida e considere a resposta como parte integrante do contrato. Se a outra parte corrigir o resumo, você terá obtido informações valiosas no menor tempo possível.

Anexe seus termos gerais a esse e-mail em vez de apenas mencioná-los, e faça o mesmo no primeiro pedido em qualquer novo relacionamento comercial. Guarde o registro do que foi enviado, pois a questão em uma disputa não é se os termos existem, mas se a outra parte teve uma chance real de lê-los.

Elabore faturas que descrevam o trabalho realizado em vez do valor total, mencionando a data do acordo e os entregáveis, e faça o acompanhamento por escrito das faturas em atraso. Mantenha um registro de todas as ligações que alterem algo, com a data e os participantes. Quando um acordo for alterado verbalmente, confirme a alteração da mesma forma que a original; disputas sobre alterações são tão comuns quanto disputas sobre o acordo original.

Por fim, mantenha a forma escrita onde a lei exigir. Uma cláusula de não concorrência, um contrato de franquia, uma cláusula de arbitragem ou uma cessão de créditos que exista apenas em conversação não é um contrato fraco, mas sim a ausência de contrato, e nenhuma quantidade de documentação posterior a corrige. Nossos guias de direito societário descrevem os documentos que a maioria das empresas holandesas precisa ter em ordem antes de iniciar uma negociação.

Perguntas frequentes

Em praticamente todas as disputas sobre um acordo verbal, surgem algumas questões práticas.

Law & More Assessoramos empresas holandesas e internacionais na elaboração de contratos, termos e condições gerais e em litígios sobre o que foi acordado. Se uma contraparte estiver negando um acordo que você sabe que foi feito, ou se você deseja que seu processo de contratação seja sólido o suficiente para resistir a uma disputa, teremos prazer em analisar a situação com você.