Direito comercial internacional dos Países Baixos: contratos, jurisdição e conformidade.

O direito comercial internacional não é um conjunto único de regras, mas sim a combinação do contrato, da lei escolhida pelas partes, do tribunal ou juízo acordado e das normas imperativas dos países abrangidos pela transação. Para uma empresa que opera a partir dos Países Baixos ou para os Países Baixos, quatro instrumentos resolvem a maioria das questões: o Regulamento Roma I sobre a lei aplicável aos contratos, o Regulamento Bruxelas I bis sobre jurisdição e execução na UE, a Convenção de Viena sobre a Venda Internacional de Mercadorias e a Convenção de Nova Iorque sobre a execução de sentenças arbitrais. A elaboração correta desses quatro instrumentos na fase de redação elimina grande parte dos riscos que surgem anos depois.

Qual lei rege o contrato?

Dentro da UE, a resposta decorre do Regulamento Roma I, que os tribunais holandeses aplicam a todos os contratos celebrados a partir de dezembro de 2009, independentemente de a lei escolhida ser ou não a de um Estado-membro. O ponto de partida é a liberdade de escolha: as partes podem designar a lei de qualquer país, e essa escolha pode ser expressa ou claramente demonstrada pelos termos do contrato. Uma cláusula que simplesmente declare que a lei holandesa se aplica é válida mesmo que nenhuma das partes seja holandesa.

Na ausência de uma escolha, a regulamentação atribui uma lei com base no tipo de contrato. Um contrato de compra e venda de mercadorias é regido pela lei do país onde o vendedor tem sua residência habitual, um contrato de prestação de serviços pela lei do país do prestador de serviços, um contrato de distribuição pela lei do distribuidor e um contrato relativo a bens imóveis pela lei do país onde o imóvel está situado. Somente quando o contrato estiver manifestamente mais ligado a outro país é que essa outra lei prevalecerá. A consequência prática é que um fornecedor holandês que nunca menciona a lei aplicável geralmente terá a lei holandesa aplicada, e um comprador holandês na mesma situação geralmente terá a lei estrangeira aplicada.

Na prática, duas limitações à liberdade de escolha são relevantes. Os contratos de consumo e os contratos individuais de trabalho permanecem sujeitos às normas de proteção que o consumidor ou o empregado teriam sob a lei de seu próprio país, independentemente do que o contrato disponha. Além disso, as disposições imperativas do foro, e em alguns casos do país de execução, aplicam-se independentemente da lei escolhida. A lei holandesa sobre agências comerciais é o exemplo mais claro: as disposições do Código Civil relativas ao contrato de agência comercial, incluindo a indenização por rescisão contratual, não podem ser desconsideradas pela escolha de uma lei estrangeira quando o agente opera na Holanda. Nossa análise do contrato de agência sob a lei holandesa descreve esses elementos imperativos.

As ações extracontratuais seguem um instrumento separado, o Regulamento Roma II, segundo o qual a lei aplicável é, em princípio, a do país onde o dano ocorre, com regras especiais para responsabilidade por produtos defeituosos, concorrência desleal, violação de direitos de propriedade intelectual e danos ambientais. Uma cláusula de lei aplicável no contrato não abrange automaticamente uma ação por ato ilícito, e uma cláusula bem redigida, portanto, estipula que se estende a ações extracontratuais decorrentes do contrato ou a ele relacionadas.

Qual tribunal e o que acontece com a sentença?

A jurisdição entre os Estados-Membros da UE é regida pelo Regulamento Bruxelas I bis. A regra geral é que o réu deve ser processado no Estado-Membro do seu domicílio, com alternativas para ações contratuais no local de cumprimento da obrigação, que, para a venda de bens, é o local de entrega e, para a prestação de serviços, o local onde os serviços foram prestados, e para ações de responsabilidade civil extracontratual no local onde ocorreu o dano. A escolha do foro competente prevalece sobre estas regras e é, em princípio, exclusiva, cabendo ao tribunal escolhido decidir sobre a sua própria jurisdição, devendo qualquer outro tribunal acionado suspender o processo.

A razão pela qual o regulamento é tão importante para a execução quanto para a jurisdição é que uma sentença proferida em um Estado-Membro é executável nos demais sem necessidade de declaração de executividade. Um credor holandês com uma sentença a seu favor pode recorrer diretamente à execução em outro Estado-Membro mediante a apresentação da sentença e de uma certidão; o devedor pode opor-se apenas por motivos específicos, como uma violação manifesta da ordem pública ou um defeito na citação do documento que instaura o processo. Paralelamente, existem a Ordem Europeia de Pagamento para créditos transfronteiriços não contestados e o Procedimento Europeu para Ações de Pequeno Valor para casos de baixo valor, ambos dispensando completamente um procedimento nacional ordinário; nosso artigo sobre ações de pequeno valor na Holanda explica quando vale a pena utilizar este último.

Fora da UE, a situação é diferente e este é o ponto mais frequentemente negligenciado. Os Países Baixos não possuem um tratado geral sobre o reconhecimento de sentenças estrangeiras com a maioria dos Estados não pertencentes à UE, e uma sentença estrangeira, em princípio, não é executável aqui sem um novo processo, embora os tribunais neerlandeses reconheçam uma sentença que atenda às condições estabelecidas pela jurisprudência, nomeadamente a jurisdição com base em fundamentos internacionalmente aceitáveis, um procedimento adequado, a ausência de conflito com a ordem pública e a inexistência de uma decisão neerlandesa incompatível. Duas convenções reduzem essa lacuna. A Convenção de Haia sobre a Escolha Exclusiva do Foro obriga os tribunais dos Estados contratantes a respeitarem uma cláusula de escolha exclusiva do foro e a executarem a sentença resultante. A Convenção de Haia sobre o Reconhecimento e a Execução de Sentenças de 2019, em vigor para a União Europeia e, portanto, para os Países Baixos desde 1 de setembro de 2023, proporciona uma base mais ampla para o reconhecimento e a execução entre os Estados que a ela aderiram. Qual das duas se aplica, e se o Estado contraparte aderiu, é uma questão a ser respondida antes da redação da cláusula, e não após a sentença.

Venda de mercadorias: a Convenção de Viena aplica-se, a menos que você a exclua.

A Convenção das Nações Unidas sobre Contratos de Compra e Venda Internacional de Mercadorias integra o direito holandês desde 1992 e aplica-se automaticamente aos contratos de compra e venda de mercadorias entre partes cujos estabelecimentos comerciais se situem em diferentes Estados contratantes, bem como nos casos em que as normas de direito internacional privado conduzam à aplicação da lei de um Estado contratante. Assim, a escolha do direito holandês implica a aplicação da Convenção, uma vez que esta faz parte integrante do direito holandês para as vendas internacionais; a sua exclusão requer uma cláusula expressa.

A decisão de excluir ou não a convenção é comercial, e não um reflexo. A convenção oferece um regime neutro que nenhuma das partes precisa aprender do zero, possui um corpo consolidado de jurisprudência internacional e sua estrutura de reparação é funcional. Ela também difere da legislação holandesa em pontos importantes. Não exige um contrato escrito, considera a violação fundamental como o limiar para a rescisão do contrato e exige que o comprador examine as mercadorias no menor prazo possível e notifique a falta de conformidade dentro de um prazo razoável, com um limite máximo de dois anos a partir da entrega. A legislação holandesa sobre vendas opera com um padrão diferente de reclamação dentro de um prazo razoável, e o prazo fixo de dois meses aplica-se apenas às vendas de bens móveis a consumidores, e não às transações comerciais.

Os termos e condições gerais merecem atenção especial, pois a legislação holandesa e a convenção apontam em direções diferentes. De acordo com o Código Civil, uma oferta que se refere a termos e condições gerais diferentes daqueles presentes na oferta à qual responde não cria um contrato com base no segundo conjunto, a menos que o primeiro conjunto seja expressamente rejeitado, o que confere vantagem ao primeiro conjunto. A convenção é geralmente aplicada como um sistema de última instância, no qual prevalecem os termos anexados à comunicação final. Em ambos os sistemas, os termos devem ter sido disponibilizados antes ou no momento da celebração do contrato; uma referência a termos publicados em um site pode ser suficiente entre empresas, mas uma contraparte estrangeira tem maior poder de argumentação para alegar que termos que nunca recebeu não são vinculativos. A prática mais segura continua sendo anexar os termos à oferta no idioma do contrato.

Arbitragem ou tribunais

Para contratos com contrapartes fora da UE, a arbitragem geralmente é a opção mais eficaz, pois a Convenção de Nova Iorque obriga os tribunais de mais de cento e setenta Estados a reconhecerem tanto o acordo de arbitragem quanto a sentença arbitral, com fundamentos de recusa bastante restritos. Essa eficácia, e não a confidencialidade ou a celeridade, é o principal argumento a favor da arbitragem em um contrato internacional.

Os Países Baixos oferecem uma sede bem desenvolvida. A lei de arbitragem neerlandesa está prevista no quarto livro do Código de Processo Civil e foi modernizada a partir de 2015; o Instituto de Arbitragem dos Países Baixos administra os procedimentos segundo as suas próprias regras; e Haia acolhe o Tribunal Permanente de Arbitragem para litígios relacionados com o Estado. Uma sentença arbitral proferida nos Países Baixos pode ser executada mediante autorização do juiz de tutela cautelar e só pode ser anulada pelos motivos previstos na lei, tais como a ausência de um acordo de arbitragem válido, um tribunal constituído em violação das regras, um tribunal que excedeu o seu mandato, uma sentença não fundamentada ou um conflito com a ordem pública.

Existe também uma opção judicial concebida para o comércio internacional. O Tribunal Comercial dos Países Baixos, uma câmara do Amsterdam O tribunal distrital com câmara de recurso no tribunal de apelação julga litígios comerciais internacionais em inglês, com base em acordo expresso entre as partes, aplica o direito processual holandês comum e emite uma sentença que circula como sentença holandesa nos termos dos instrumentos de execução descritos acima. As suas custas judiciais são substancialmente mais elevadas do que as dos tribunais comuns, pelo que vale a pena compará-las com o custo de uma arbitragem antes de optar por esta via. A comparação entre as duas opções encontra-se no nosso artigo sobre resolução internacional de disputas.

Conformidade comercial: as regras que não constam do contrato.

Um acordo comercial pode ser redigido com perfeição e ainda assim ser ilegal de executar. As mercadorias que entram ou saem da União Europeia estão sujeitas ao Código Aduaneiro da União, sendo que a classificação, a origem e o valor aduaneiro das mercadorias determinam os direitos aduaneiros e os requisitos documentais. Os itens com possível aplicação militar estão sujeitos ao regulamento da UE sobre dupla utilização e exigem uma autorização de exportação, que nos Países Baixos é emitida pela administração aduaneira em nome do ministro responsável, e a definição é mais abrangente do que a maioria dos exportadores espera: software de criptografia, certos sensores e uma gama de máquinas-ferramenta estão todos listados.

As sanções representam o risco mais significativo. Os regulamentos de sanções da UE aplicam-se diretamente nos Países Baixos e vinculam todas as empresas neerlandesas e todos os cidadãos da UE, independentemente da sua localização. A violação é punida através da Lei de Sanções de 1977 e constitui um crime económico, o que implica responsabilidade criminal em vez de administrativa, com investigação pelo serviço de informações e investigações fiscais. As obrigações não se limitam a evitar entidades cotadas: estendem-se ao teste de propriedade e controlo, segundo o qual uma entidade é abrangida se uma entidade cotada detiver cinquenta por cento ou mais da mesma ou a controlar de alguma outra forma, e à proibição de evasão. O valor de vinte e cinco por cento que circula neste contexto refere-se ao registo do beneficiário efetivo final e constitui um limiar diferente para um propósito diferente.

A due diligence em sustentabilidade está chegando à mesma mesa. A diretiva sobre due diligence corporativa em sustentabilidade foi substancialmente alterada em 2026: o regime harmonizado de responsabilidade civil foi removido da diretiva, o teto para penalidades foi fixado em três por cento, os Estados-Membros devem transpô-la até 26 de julho de 2028 e as obrigações se aplicam a partir de 26 de julho de 2029. Até lá, a diretiva não cria obrigações diretas para as empresas holandesas, mas as cláusulas contratuais de sustentabilidade impostas por clientes maiores já criam, e essas cláusulas já são executáveis.

Proteção dos ativos intangíveis

A propriedade intelectual é territorial, e um plano de expansão internacional que não a trate desde o início é dispendioso de reparar. O registo de uma marca no Benelux abrange apenas os Países Baixos, a Bélgica e o Luxemburgo; uma marca da UE abrange todo o mercado interno, mas está vulnerável a um único direito anterior em qualquer parte dele; e fora da UE, a proteção depende de registos nacionais ou do sistema de registo internacional administrado pela Organização Mundial da Propriedade Intelectual. As patentes seguem o mesmo padrão, com a patente europeia e a patente com efeito unitário de um lado e os registos nacionais do outro.

Dois pontos contratuais se repetem. A titularidade do que é criado no decorrer de um projeto deve ser expressamente definida, pois as regras padrão variam entre os países e uma cláusula válida sob a lei holandesa não pode transferir nada para o exterior. Além disso, o conhecimento técnico que não é registrável só é protegido como segredo comercial se forem tomadas medidas razoáveis ​​para mantê-lo em sigilo, o que significa acordos de confidencialidade, restrições de acesso e procedimentos de saída, e não apenas uma cláusula. Nosso guia sobre a lei de propriedade intelectual na Holanda descreve os direitos e os caminhos para o registro.

Presença, agentes e distribuidores

A forma como uma empresa entra em um mercado determina a legislação aplicável. Uma sociedade limitada privada holandesa que opera no exterior sem um estabelecimento comercial mantém sua legislação societária holandesa, mas pode adquirir obrigações tributárias e trabalhistas em outros países; uma filial deve ser registrada localmente; uma subsidiária é uma pessoa jurídica distinta, com governança e responsabilidade próprias. O inverso se aplica a empresas estrangeiras que entram nos Países Baixos, as quais devem registrar uma filial ou subsidiária na Câmara de Comércio e registrar seus beneficiários finais no registro holandês.

Quando a entrada no mercado se dá por meio de um intermediário, a escolha entre um agente e um distribuidor acarreta consequências que não podem ser simplesmente ignoradas. Um agente comercial negocia em nome do principal e goza da proteção obrigatória do Código Civil, incluindo prazos de aviso prévio que aumentam com a duração da relação e uma indenização por rescisão contratual, caso o agente tenha trazido novos clientes e o principal continue a se beneficiar. Um distribuidor compra e revende em seu próprio nome e não possui um regime legal específico, mas a jurisprudência holandesa exige um prazo de aviso prévio razoável para a rescisão de uma relação de distribuição de longa duração, sendo que o que é considerado razoável depende da duração, da dependência do distribuidor e dos investimentos que ele fez a pedido do fornecedor. A rescisão sem esse aviso prévio acarreta indenização, cujo valor frequentemente supera a margem de lucro em questão.

Ambas as relações estão sujeitas à legislação da concorrência. O artigo 101.º do Tratado sobre o Funcionamento da União Europeia e a Lei da Concorrência neerlandesa proíbem acordos restritivos, e a isenção por categoria para acordos verticais oferece proteção apenas dentro de determinadas condições. A manutenção do preço de revenda e a proteção territorial absoluta continuam a ser restrições essenciais, sendo que uma cláusula desse tipo é nula e pode desencadear uma investigação por parte da Autoridade para os Consumidores e os Mercados.

Dados e os limites do que um contrato pode fixar.

Qualquer operação internacional que envolva a transferência de dados pessoais está sujeita ao Regulamento Geral de Proteção de Dados (RGPD). As transferências para países fora do Espaço Económico Europeu exigem uma decisão de adequação, cláusulas contratuais padrão apoiadas por uma avaliação do impacto da transferência, ou uma das derrogações previstas na legislação, não podendo a responsabilidade ser transferida para o destinatário por contrato. Quando um fornecedor processa dados em seu nome, é obrigatório um contrato de processamento com o conteúdo legal exigido, e o princípio da responsabilização implica que a documentação deve existir antes de uma autoridade de controlo a solicitar, e não depois.

Uma ordem de trabalho prática

Comecemos pelas quatro questões que determinam todo o resto: qual lei rege o contrato, qual foro decide a disputa, se a decisão resultante pode ser executada onde a contraparte possui bens e quais normas obrigatórias se aplicam independentemente das respostas. A escolha de um foro em um estado onde a contraparte não possui nada vale menos do que uma cláusula de arbitragem que atinja suas contas bancárias.

Em seguida, trabalhe de fora para dentro. Decida conscientemente se a Convenção de Viena se aplica ou não, e certifique-se de que seus termos gerais estejam anexados e no idioma correto. Verifique as contrapartes e as mercadorias em relação às sanções e aos regimes de controle de exportação antes da assinatura, não antes do envio. Registre as marcas comerciais relevantes nos mercados relevantes e estabeleça a estrutura de confidencialidade antes da primeira reunião técnica. Atribua a responsabilidade pelas consequências tributárias a um consultor tributário desde o início, pois a estrutura jurídica e a estrutura tributária devem ser definidas em conjunto, e a equipe jurídica não toma essa decisão. Além disso, revise o contrato padrão periodicamente: os instrumentos descritos aqui mudam, e um modelo elaborado há cinco anos provavelmente mencionará um regime que já foi substituído.

Perguntas frequentes

Como Law and More pode ajudar

Law & More Assessoramos empresas holandesas e estrangeiras em contratos e estruturas que envolvem o comércio internacional: contratos de fornecimento, distribuição e agência, termos e condições gerais, cláusulas de lei aplicável e foro, arbitragem e questões de conformidade relacionadas ao controle de exportação, sanções e transferência de dados. Atuamos em disputas transfronteiriças perante os tribunais holandeses e em arbitragem, e trabalhamos com advogados locais quando há necessidade de cobertura de jurisdição estrangeira. Para discutir uma transação ou uma disputa, entre em contato. Law & More ou leia nossa introdução a Direito contratual nos Países Baixos.