Beijar um menor: o que diz a lei penal holandesa.

Beijar um menor não é um crime separado no direito penal holandês, mas é punível assim que o beijo se qualifica como um ato sexual com uma criança menor de dezesseis anos. Desde 1º de julho de 2024, esses casos são regidos pela Lei de Crimes Sexuais (Wet seksuele misdrijven), que reformulou o Título XIV do Código Penal Holandês (Wetboek van Strafrecht). Abaixo dos dezesseis anos, uma criança não pode dar consentimento legalmente válido, portanto, a questão decisiva não é se a criança concordou, mas se a conduta teve caráter sexual. Entre dezesseis e dezoito anos, a mesma conduta é punível quando a parte mais velha se aproveita de uma relação de autoridade, dependência ou vulnerabilidade.

O que mudou em 1 de julho de 2024?

A Lei de Crimes Sexuais (Wet seksuele misdrijven) entrou em vigor em 1º de julho de 2024. Ela renomeou o Título XIV do Código Penal, de crimes contra a moral pública para crimes sexuais (seksuele misdrijven), e reformulou todo o título, centrando-se no consentimento em vez da força. No regime anterior, a acusação geralmente precisava comprovar coação, violência ou ameaça de violência. No regime atual, basta que o acusado soubesse, ou tivesse motivos sérios para suspeitar, que a outra pessoa não desejava o contato sexual.

Isso resulta em três graus de gravidade tanto para aanranding (agressão sexual) quanto para verkrachting (estupro). O mais leve é ​​a variante culpável, em que o acusado deveria ter percebido que a outra pessoa não desejava o ato. A variante intermediária exige intenção, inclusive intenção condicional. O mais grave é a variante qualificada, na qual houve uso de força, violência ou ameaça de violência. Cada grau de gravidade aumenta a pena máxima prevista em lei, e cada grau aumenta novamente quando a vítima é uma criança.

A Lei também introduziu crimes específicos para a abordagem sexual de crianças, abrangendo a comunicação sexualmente explícita com uma criança menor de dezesseis anos, a exposição dessa criança a condutas ou imagens sexuais e a proposta de um encontro com fins sexuais. O assédio sexual em público tornou-se crime por si só. Nada disso tem efeito retroativo: a conduta ocorrida antes de 1º de julho de 2024 ainda é julgada pelas disposições vigentes na época, razão pela qual fontes e números de artigos mais antigos permanecem em circulação e são facilmente mal interpretados.

Os limites de idade que decidem o caso

A legislação holandesa estabelece três limites de idade: doze, dezesseis e dezoito anos. A idade geral de consentimento sexual é dezesseis anos. Um ato sexual com uma pessoa menor de dezesseis anos é considerado crime, independentemente do que a criança tenha dito ou feito, pois a lei não reconhece o consentimento dado abaixo dessa idade.

Para crianças de doze a dezesseis anos, o Código Penal contém disposições específicas sobre agressão sexual e estupro, artigos 247 e 248 Sr. Para crianças menores de doze anos, as disposições correspondentes são os artigos 249 e 250 Sr, e as penas são as mais severas de todo o código. Os crimes específicos relativos à abordagem sexual de crianças, incluindo comunicação sexual e aliciamento, estão previstos no artigo 251 Sr e também utilizam dezesseis anos como limite.

Jovens de dezesseis e dezessete anos ocupam uma posição intermediária. Em princípio, podem consentir, e uma relação entre duas pessoas dessa idade não constitui crime. O Código Penal, contudo, prevê variantes agravadas para vítimas nessa faixa etária, nos casos em que a parte mais velha abusa de autoridade, confiança, dependência ou vulnerabilidade demonstrável, e quando o menor é induzido a conduta sexual remunerada ou exploratória de qualquer outra forma. Nessas circunstâncias, o fato de o menor ter dito sim não tem relevância.

Os limites e as disposições a eles associadas podem ser resumidos da seguinte forma.

A idade da pessoa mais velha não é um elemento do delito para menores de dezesseis anos. Dois jovens de quatorze anos que se beijam estão, em termos estritamente legais, praticando uma conduta abrangida pela lei. Se a lei penal é de fato aplicada a essa situação é uma questão à parte, decidida pelo Ministério Público e não pela redação do artigo, e será abordada adiante.

Quando um beijo é considerado um ato sexual?

O Código Penal não especifica quais atos físicos são sexuais. Ele usa o termo genérico *seksuele handeling* (ato sexual), e o tribunal decide se a conduta se enquadra nessa definição. Essa avaliação é objetiva: o juiz analisa a natureza do contato, a parte do corpo envolvida, sua duração e intensidade, e as circunstâncias em que ocorreu, levando em consideração o que é socialmente normal entre as pessoas envolvidas. Uma saudação convencional ou um gesto de afeto entre pais não têm caráter sexual e, portanto, ficam totalmente fora do escopo da lei.

A intenção é um elemento separado e é avaliada posteriormente. Um beijo que seja objetivamente sexual ainda pode levar à absolvição se a intenção ou culpabilidade exigida estiver ausente, e, inversamente, uma alegação de motivo inocente não neutraliza uma conduta que foi claramente sexual. A idade da criança é tratada de forma diferente. É um elemento objetificado, o que significa que a acusação não precisa provar que o acusado sabia ou tinha a intenção de saber a idade da outra pessoa. Somente um erro sobre a idade que seja genuinamente justificável pode, em casos excepcionais, levar à absolvição, e o nível de exigência para essa defesa é alto.

O vocabulário é importante aqui, porque dois termos são frequentemente confundidos em textos em inglês. Aanranding abrange atos sexuais sem penetração corporal; verkrachting exige penetração, por menor que seja. Cada um existe em uma forma culpável, uma intencional e uma qualificada, e cada um tem suas próprias disposições específicas para casos envolvendo crianças. O termo mais antigo, ontuchtige handeling, que dominou a jurisprudência até 1º de julho de 2024, foi substituído por seksuele handeling. Decisões judiciais anteriores a essa data ainda são relevantes, pois os tribunais continuam a se basear nelas ao avaliar se uma conduta teve caráter sexual.

Por que o consentimento não ajuda menores de dezesseis anos

A abordagem baseada no consentimento da Lei sobre Assédio Sexual (Wet seksuele misdrijven) aplica-se a pessoas com dezesseis anos ou mais. Abaixo dessa idade, o legislador fez uma escolha categórica: uma criança não pode consentir validamente com contato sexual, e a evidência de que a criança tomou a iniciativa, desejou o contato ou o descreveu posteriormente como voluntário não elimina o caráter criminoso do ato. A proteção não está à disposição da pessoa que protege.

A legislação holandesa não prevê uma exceção legal para casos de proximidade de idade. Construções desse tipo existem em diversos sistemas jurídicos estrangeiros, mas não encontram paralelo no Código Penal, e é um erro persistente em materiais em inglês sobre os Países Baixos apresentá-las como sendo de direito holandês. O que a legislação holandesa possui é o princípio do "opportuniteitsbeginsel", segundo o qual o Ministério Público nunca é obrigado a processar. O "Aanwijzing seksuele misdrijven", a diretriz de acusação em vigor desde 2024, estabelece como essa discricionariedade é exercida e orienta os promotores a distinguir entre exploração, por um lado, e conduta sexual entre menores de idade e posição social comparáveis, por outro.

Essa distinção opera no nível da decisão da acusação, não no nível da descrição do delito. Trata-se de discricionariedade, não de um direito, e desaparece completamente quando há uma diferença substancial de idade ou maturidade, qualquer forma de pressão, pagamento, imagem ou gravação, ou um relacionamento em que uma pessoa exerce influência sobre a outra.

Cargos de confiança, autoridade e dependência.

O Código Penal trata o contato sexual em uma relação de autoridade ou dependência como um delito distinto e mais grave. Professores, cuidadores, treinadores esportivos, assistentes sociais, terapeutas, pais adotivos e padrastos/madrastas ocupam posições em que a lei considera o consentimento genuíno como inatingível, e em que condutas que, de outra forma, seriam matéria da vida privada se tornam crimes. É também por essa via que jovens de dezesseis e dezessete anos são protegidos: para eles, a existência de uma relação de dependência é o que torna o ato punível.

As instituições de ensino têm um dever legal adicional que é facilmente negligenciado. Quando um membro da equipe é suspeito de ter cometido um crime sexual contra um aluno, a equipe escolar deve relatar o ocorrido internamente, o conselho deve consultar o inspetor confidencial da Inspeção de Educação e, havendo suspeita razoável, o conselho deve comunicar o caso à polícia. O conselho não tem discricionariedade para resolver esse tipo de caso internamente, e o descumprimento desse procedimento constitui, por si só, uma grave violação do dever.

Além das consequências criminais, uma acusação nessa categoria tende a desencadear uma série de processos paralelos: suspensão ou demissão, processos disciplinares profissionais para ocupações regulamentadas e a recusa de um Verklaring Omtrent het Gedrag (certificado de conduta) para trabalho com menores. Esses processos seguem seus próprios cronogramas e padrões de prova, e uma absolvição no processo criminal não os resolve automaticamente.

Denúncia, processo penal e o papel do artigo 167a Sv

Os crimes sexuais contra crianças são processados ​​de ofício. Não são considerados crimes que exigem denúncia: o Ministério Público não precisa de uma queixa formal da criança ou dos pais para agir, e uma vez que a denúncia chega à polícia, ela não pode ser simplesmente retirada. É neste ponto que o material estrangeiro sobre a legislação holandesa mais frequentemente se equivoca. A exigência de denúncia ainda existe em outros casos previstos no Código Penal, por exemplo, para o crime de perseguição (stalking) no artigo 285b Sr, mas não para os crimes sexuais aqui discutidos.

O que a lei exige é que a criança seja ouvida. O artigo 167a do Código de Processo Penal obriga o Ministério Público, em casos de crimes sexuais envolvendo um menor de doze anos, a dar a esse menor a oportunidade de expressar sua opinião sobre o crime antes da decisão sobre a instauração do processo. O Ministério Público deve levar essa opinião em consideração. Não se trata de um veto: o Ministério Público pode processar contra a vontade do menor e também pode decidir não processar, mesmo que o menor deseje.

As denúncias são tratadas pelas equipes especializadas em crimes sexuais (zedenteams) da polícia. Na prática, uma denúncia é precedida por uma conversa informativa na qual a polícia explica o que a denúncia envolve e o que acontece depois, para que a decisão de denunciar seja tomada com todas as informações necessárias. As entrevistas com crianças e adolescentes são realizadas em um estúdio especialmente equipado por policiais treinados e são gravadas.

Os prazos de prescrição são generosos por definição. Para os crimes sexuais mais graves, incluindo estupro e abuso sexual de menores, a ação penal não está sujeita a nenhum prazo de prescrição. Para os demais crimes sexuais cometidos contra menores, o artigo 71º, parágrafo 1º, prevê que o prazo não começa a correr no dia do ato, mas sim no dia em que a vítima completa dezoito anos, de modo que a decisão de denunciar possa ser tomada na idade adulta.

Como esses casos são comprovados

Os casos nesta área frequentemente se resumem a dois relatos do mesmo evento, e a lei holandesa de provas impõe um limite específico a isso. De acordo com o artigo 342 do Código de Processo Penal, uma condenação não pode se basear apenas no depoimento de uma única testemunha. O depoimento da vítima deve, portanto, ser corroborado por outras provas, que não precisam, por si só, comprovar o crime, mas devem fornecer uma corroboração independente ao relato.

Na prática, as provas de apoio provêm de mensagens, imagens e dados de localização em telefones, de declarações de pessoas com quem a criança falou na altura, do que o arguido disse em interrogatório e, ocasionalmente, de conclusões forenses ou médicas. A fiabilidade de uma declaração pode, por si só, tornar-se a questão central, e tanto a defesa como a acusação podem solicitar um estudo sobre a forma como a declaração foi obtida, particularmente quando a criança é pequena ou foi interrogada mais do que uma vez. As imagens de conteúdo sexual merecem uma menção à parte: produzir, enviar, possuir ou visualizar imagens de conteúdo sexual de uma pessoa com menos de dezoito anos constitui um crime em si mesmo, mesmo quando as pessoas retratadas são menores e as imagens foram trocadas voluntariamente.

O papel do Raad voor de Kinderbescherming

O Conselho de Proteção à Infância (Raad voor de Kinderbescherming) tem duas funções distintas nesses casos, e elas são frequentemente confundidas. Quando o suspeito é menor de idade, o Conselho assessora o Ministério Público e o juizado da infância e juventude sobre as circunstâncias pessoais do jovem e sobre a sanção ou intervenção mais adequada. Esse parecer é elaborado com antecedência, muitas vezes enquanto o caso ainda está sob responsabilidade do Ministério Público, e tem grande peso em casos envolvendo menores.

Quando a segurança de uma criança está em questão, o Raad desempenha um papel diferente. O Veilig Thuis, centro de aconselhamento e denúncia de violência doméstica e abuso infantil, ou o Ministério Público podem solicitar ao Raad que investigue a necessidade de medidas de proteção à criança. Se a investigação demonstrar que o desenvolvimento da criança está seriamente ameaçado, o Raad encaminha o caso ao juiz da infância e juventude. O juiz pode impor uma ordem de interdição (ondertoezichtstelling) nos termos do artigo 1:255 do Código Civil Alemão (Burgelijk Wetboek), retirar a criança do lar ou, nos casos mais graves, destituir o poder familiar nos termos do artigo 1:266 do Código Civil Alemão (BW).

Esses processos cíveis ocorrem em paralelo ao processo criminal e seguem seus próprios critérios. Uma absolvição criminal não encerra uma medida protetiva, e uma decisão de não processar não significa que o Raad (Tribunal de Apelações da Justiça) encerrará o processo. Portanto, os pais frequentemente se deparam com dois processos simultâneos, com partes diferentes, cronogramas distintos e regras diferentes de acesso ao processo.

Penalidades e consequências de uma condenação

As penas máximas previstas em lei aumentam com a gravidade da conduta e diminuem gradualmente de acordo com a idade da criança. Para agressão sexual intencional, a pena máxima é de seis anos para vítimas com dezesseis anos ou mais, oito anos para vítimas entre doze e dezesseis anos e dez anos para vítimas menores de doze anos. Para estupro intencional, as penas máximas correspondentes são de nove, doze e quinze anos. As variantes qualificadas, em que houve uso de força, violência ou ameaça de violência, são punidas com consideravelmente mais severidade, e as variantes culposas, consideravelmente menos.

Esses são limites máximos, não tarifas. O que um tribunal efetivamente impõe depende da gravidade da conduta, da diferença de idade, da duração, da existência de um vínculo de dependência, do impacto sobre a vítima e das circunstâncias pessoais do acusado. No direito penal juvenil, as sanções e os limites máximos são diferentes, e a ênfase recai sobre as intervenções em vez da punição.

A sentença raramente representa a totalidade das consequências. Uma condenação é registrada nos antecedentes criminais, e é importante compreender o que significa ter antecedentes criminais antes de presumir que uma sentença condicional seja uma consequência branda. Uma condenação nessa categoria normalmente impede a obtenção da licença Verklaring Omtrent het Gedrag para qualquer trabalho envolvendo menores, por muitos anos. O tribunal pode impor uma proibição de contato ou de acesso a uma determinada área e, em casos graves, a inabilitação para o exercício de uma profissão. As vítimas podem participar do processo criminal como parte lesada e reivindicar indenização, que o tribunal pode conceder juntamente com a sentença e que o Estado posteriormente arrecada. Como o caso chega a essa fase é explicado em nosso artigo sobre a intimação e a audiência em um processo criminal holandês.

Vale a pena mencionar outras duas consequências, pois surpreendem as pessoas. Uma condenação por crime sexual contra um menor pode ser comunicada às autoridades de outro Estado-membro da UE, o que afeta o trabalho com crianças no estrangeiro. E, quando o acusado detém a guarda da criança, o processo criminal será quase sempre acompanhado de um processo cível relativo ao contacto e à residência, decidido por um juiz diferente, com base em critérios distintos.

O que fazer se você for interrogado ou acusado

Qualquer pessoa convocada para interrogatório em um caso deste tipo tem o direito de consultar um advogado antes do primeiro interrogatório policial e de ter um advogado presente durante o mesmo, e esse direito se aplica desde o primeiro interrogatório. O direito de permanecer em silêncio se aplica durante todo o processo. Declarações feitas na tentativa de explicar a situação informalmente são registradas e utilizadas, e em uma área onde a avaliação depende de nuances, um relato sem auxílio é um ponto de partida inadequado.

Não entre em contato com a outra parte, seus familiares ou qualquer testemunha em potencial, diretamente ou por meio de intermediários. Influenciar uma pessoa que irá prestar depoimento é, por si só, um crime e, além disso, é a maneira mais eficaz de transformar um caso que poderia ter sido arquivado em um processo judicial. Se uma proibição de contato foi imposta como condição, o seu descumprimento normalmente resultará em detenção.

Para pais e jovens que sofreram contato sexual indesejado, o caminho é encaminhado à equipe de combate à prostituição da polícia, e a Slachtofferhulp Nederland oferece apoio durante esse processo; a posição do denunciante nos procedimentos subsequentes é explicada em nosso artigo sobre os direitos das vítimas em processos criminais holandeses . Uma conversa informativa com a polícia não implica em obrigação de prestar queixa. Quando a segurança de uma criança em casa estiver em questão, o Veilig Thuis pode ser acionado separadamente do processo criminal.

Law and More Assessoramos tanto suspeitos quanto vítimas em casos criminais envolvendo crimes sexuais, bem como nos processos de proteção à criança que frequentemente os acompanham. Nossos advogados criminalistas avaliam o processo, as provas e a situação de acordo com a Lei de Crimes Sexuais (Wet seksuele misdrijven), atuando no interrogatório policial, na fase de acusação e no julgamento. Se você foi intimado(a) para prestar depoimento ou se está considerando registrar uma queixa, entre em contato conosco antes de falar com qualquer outra pessoa sobre o caso.

Limites legais em relação ao contato com menores

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