Assessoria jurídica sobre contratos segundo a lei holandesa: o que ela deve abranger

A assessoria jurídica sobre contratos sob a lei holandesa responde a quatro perguntas: se um contrato de fato existiu, se seus termos são válidos perante a legislação imperativa, se seus termos e condições gerais vinculam a outra parte e quais são os procedimentos necessários antes de rescindir o contrato ou pleitear indenização. O direito contratual holandês encontra-se, em grande parte, nos Livros 3 e 6 do Burgerlijk Wetboek (Código Civil) e difere do direito contratual anglo-americano em pontos cruciais para o dia a dia: não há exigência de contraprestação, a maioria dos contratos é informal e uma cláusula válida em teoria pode ser anulada por ser inaceitável segundo os padrões de razoabilidade e equidade.

Um ponto preliminar esclarece um mal-entendido comum. Prestar consultoria jurídica não é uma atividade exclusiva de advogados na Holanda: qualquer pessoa pode fazê-lo. O que é regulamentado é a representação em juízo, que na maioria dos processos cíveis perante o tribunal distrital, o tribunal de apelação e o Supremo Tribunal é reservada aos advogados, e a elaboração de escrituras, que somente um notário pode lavrar. Apenas os advogados e notários estão sujeitos às normas de conduta profissional, são obrigados a ter seguro de responsabilidade civil profissional e gozam de sigilo profissional. Se um site de modelos ou um consultor não regulamentado elaborar um contrato incorreto, você não terá responsabilidade profissional a quem recorrer. Essa é a razão prática para levar a sério a escolha do consultor, e não uma questão de títulos.

Quando é que um contrato surge segundo a lei holandesa?

Um contrato se forma por uma oferta e sua aceitação, como estabelece o artigo 6:217 do Código Civil. Por trás dessa regra simples reside a doutrina que rege quase todas as disputas sobre a formação de um contrato: um acordo exige uma intenção que corresponda a uma declaração, e onde elas divergem, a outra parte ainda pode confiar no que razoavelmente entendeu das suas palavras ou conduta. É por isso que um negociador que diz sim aos termos comerciais e pretende continuar negociando pode descobrir que o negócio está fechado. O silêncio não é aceitação, a menos que uma prática comercial anterior ou um uso comercial o determine dessa forma.

Não há exigência de contraprestação. A lei holandesa não questiona o que cada parte ofereceu em troca, e a antiga exigência de causa lícita desapareceu com o atual Código Civil. O que a substituiu foi uma regra de nulidade: um contrato cujo conteúdo ou finalidade conflite com disposições legais obrigatórias, com a ordem pública ou com os bons costumes é nulo ou anulável. Portanto, a questão correta a ser analisada não é se houve troca de algo de valor, mas sim se o acordo infringe uma norma imperativa.

A maioria dos contratos não exige formalidade e um acordo verbal é vinculativo, mas as exceções são importantes e absolutas. A transferência de imóveis na Holanda e a transferência ou penhor de ações de uma BV holandesa exigem escritura pública; a transferência de imóveis exige, adicionalmente, registro em cartório; e os contratos pré-nupciais e de união estável exigem formalidade notarial. O não cumprimento de um requisito formal não apenas torna o contrato difícil de comprovar, como o invalida. Nos casos em que não é exigida formalidade, o Regulamento eIDAS e o Código Civil, em conjunto, estabelecem que um contrato eletrônico, incluindo uma assinatura eletrônica qualificada, pode satisfazer o requisito de forma escrita, desde que o método utilizado seja suficientemente confiável, considerando a finalidade do documento.

Duas armadilhas comuns na formação de contratos se repetem. A primeira é a batalha das formalidades. Quando ambas as partes se referem a seus próprios termos gerais, o artigo 6:225 do Código Civil holandês dá prioridade aos termos mencionados primeiro, a menos que a segunda parte rejeite expressamente o primeiro conjunto de termos; uma rejeição implícita nas entrelinhas não é considerada expressa. A segunda é o abandono das negociações. A legislação holandesa não considera a negociação isenta de riscos: dependendo do estágio em que as conversas se encontram e das expectativas criadas, interrompê-las pode obrigar uma das partes a indenizar a outra pelos custos e, em casos excepcionais, a continuar negociando. Nossa nota sobre estratégias de negociação de contratos aborda como gerenciar essa exposição com uma carta de intenções bem redigida.

Os seus termos e condições gerais aplicam-se de facto?

Esta é a área mais produtiva de consultoria contratual na Holanda, pois muitas empresas presumem que seus termos e condições gerais (algemene voorwaarden) estão em vigor quando, na verdade, não estão. Duas questões distintas precisam ser respondidas. A primeira é se os termos fazem parte do contrato: uma menção na proposta geralmente é suficiente, e a outra parte fica vinculada mesmo que não os tenha lido. A segunda é se o usuário deu à outra parte uma oportunidade razoável de tomar conhecimento deles. De acordo com o artigo 6:233 do Código Civil, um termo é anulável se essa oportunidade não foi dada, e o artigo 6:234 estabelece como isso deve ser feito, em princípio, entregando os termos antes ou no momento da celebração do contrato, ou disponibilizando-os eletronicamente de forma que permita o armazenamento.

As consequências de um erro neste ponto são graves e unilaterais: a outra parte pode anular as cláusulas individuais que lhe desagradam, geralmente a sua limitação de responsabilidade, enquanto o restante do contrato permanece válido. A referência a um depósito na Câmara de Comércio ou no registo do tribunal só é admissível quando a entrega dos termos em mãos não for razoavelmente possível, o que, na era dos e-mails e websites, é raro. Para contratos celebrados eletronicamente, os termos devem ser fornecidos de forma que a outra parte possa guardar e reproduzir; um link que se torne inativo posteriormente representa um risco real.

O controle de conteúdo vem a seguir. Em contratos com consumidores, o Código Civil contém uma lista negra de cláusulas que são sempre consideradas excessivamente onerosas e uma lista cinzenta de cláusulas que são presumidas como tal, e ambas são interpretadas à luz da Diretiva da UE sobre Cláusulas Abusivas, que exige que o tribunal as aplique de ofício. Nosso artigo sobre a legislação holandesa em matéria de proteção do consumidor em contratos analisa essas listas. Entre empresas, as listas não se aplicam diretamente, mas uma pequena empresa que enfrenta uma grande contraparte pode invocar seu efeito reflexo, e o padrão geral de que uma cláusula não deve ser excessivamente onerosa se aplica a todos os contratos. Empresas muito grandes, definidas em função de suas obrigações de relatórios financeiros ou número de funcionários, são totalmente excluídas dessa proteção, o que é um motivo para que uma empresa substancial negocie seu limite de responsabilidade em vez de recorrer à via legal.

Quais cláusulas a lei holandesa não aplicará conforme redigidas?

Um tribunal holandês tem mais margem de manobra para ajustar um contrato do que um tribunal inglês ou americano, e uma boa assessoria jurídica leva isso em consideração, em vez de ignorá-lo. Uma cláusula de exoneração é válida em princípio, mas uma parte não pode invocá-la quando isso for inaceitável segundo os padrões de razoabilidade e equidade, que é o critério aplicado pelo Supremo Tribunal e que se impõe com maior rigor em casos de conduta dolosa ou gravemente negligente por parte da administração. Uma penalidade contratual é executável, mas o tribunal pode reduzi-la a pedido do devedor quando a penalidade for manifestamente excessiva, e não pode ser combinada com um pedido de indenização pela mesma violação, a menos que o contrato assim o preveja.

As cláusulas restritivas têm seus próprios regimes. Uma cláusula de não concorrência em um contrato de trabalho só é válida por escrito com um funcionário maior de idade e, em um contrato por prazo determinado, somente se o empregador especificar na própria cláusula os interesses comerciais imperiosos que a exigem, os quais serão analisados ​​pelo tribunal; nosso artigo sobre a não concorrência em um contrato temporário explica como esse critério é aplicado. Um tribunal pode limitar ou anular tal cláusula e pode conceder indenização pelo período em que ela restringiu o funcionário. As condições de rescisão vinculadas a um contrato de trabalho também são rigorosamente fiscalizadas, como explicamos separadamente em relação às condições de rescisão em contratos de trabalho . Em contratos comerciais, as cláusulas que permitem a uma das partes alterar preços ou termos unilateralmente e as cláusulas que excluem completamente a rescisão de um contrato por prazo indeterminado são as que mais frequentemente são restringidas por um tribunal.

Assinatura, autoridade e quem está efetivamente vinculado.

Um contrato assinado por alguém sem autoridade não vincula ninguém, e essa é a verificação mais barata em todo o processo. Para uma BV ou NV holandesa, o poder de representar a empresa reside no conselho de administração e, a menos que os estatutos disponham de outra forma, em cada diretor individualmente; os estatutos podem impor uma exigência de assinatura conjunta ou exigir a aprovação dos acionistas para determinadas transações, e qualquer restrição registrada é vinculativa para você. Obtenha um extrato do Registro Comercial (Handelsregister) na Câmara de Comércio (Kamer van Koophandel) antes de assinar qualquer documento importante e leia as restrições, não apenas os nomes.

Nos casos em que a pessoa que assinou não tinha poderes, a empresa ainda está vinculada se você presumir razoavelmente que essa autoridade existia com base em fatos atribuíveis à empresa, como a forma como ela se comportou em transações anteriores ou o título que permitiu ao signatário usar. Essa doutrina salva muitos contratos, mas é um recurso de último caso, não um plano definitivo. Para transferências de ações em uma BV (Sociedade de Responsabilidade Limitada) e para transações imobiliárias, a escritura pública é o momento crucial, e o tabelião realiza a verificação de poderes como parte da escritura. Identificar as partes corretamente também significa verificar quem é de fato a sua contraparte: um nome comercial não é uma entidade jurídica, e contratar com a entidade errada em um grupo pode resultar em uma ação contra uma empresa inexistente. Nossos advogados especializados em contratos consideram isso o primeiro item da lista de verificação, e não o último.

O que você deve fazer antes de poder rescindir o contrato ou reivindicar indenização.

A legislação holandesa impõe um procedimento, e ignorá-lo é a maneira mais comum de perder um caso que, de outra forma, seria sólido. Quando a prestação do contrato é defeituosa, o artigo 6:89 do Código Civil exige que o credor apresente queixa dentro de um prazo razoável após ter descoberto ou dever ter descoberto o defeito, sob pena de perder todos os seus direitos; o que é razoável depende da natureza do contrato e das partes envolvidas.

Em seguida, vem a inadimplência. A menos que o cumprimento se torne permanentemente impossível, ou que o contrato estabeleça um prazo estrito cujo próprio vencimento coloque o devedor em inadimplência, ou que o devedor tenha lhe informado que não cumprirá a obrigação, você deve enviar uma notificação de inadimplência por escrito, fixando um prazo razoável para o cumprimento. Somente após o término desse prazo é que o devedor estará em inadimplência, e somente então surgem os direitos à indenização por atraso e à rescisão do contrato. A rescisão de um contrato por descumprimento contratual é cabível para qualquer descumprimento, a menos que o descumprimento, dada a sua pouca importância, não o justifique, e pode ser efetuada por declaração escrita, sem necessidade de recorrer ao tribunal. Quando as partes preferem resolver a questão por conta própria, o resultado é registrado em um acordo extrajudicial , que as vincula mesmo que divirja de suas posições jurídicas estritas. Por fim, fique atento ao prazo: uma ação de cobrança ou indenização por danos decorrentes de um contrato prescreve, em princípio, cinco anos após o dia seguinte ao dia em que o credor tomou conhecimento da reclamação e do devedor, e o prazo é interrompido por uma notificação ou aviso por escrito que reserve inequivocamente seus direitos, conforme o artigo 3:317 do Código Civil.

Contratos transfronteiriços: direito, foro e a convenção de compra e venda.

Em um contrato com uma parte fora dos Países Baixos, três escolhas distintas devem ser feitas e frequentemente são confundidas. A lei aplicável é determinada pelo Regulamento Roma I, que permite às partes escolherem livremente; na ausência de escolha, o contrato é geralmente regido pela lei do país onde a parte que deve efetuar a prestação característica tem sua residência habitual, e a escolha da lei não pode privar um consumidor ou um trabalhador da proteção das normas imperativas que, de outra forma, seriam aplicáveis. O foro competente é determinado pelo Regulamento Bruxelas I (Reformulação) dentro da UE, que permite a escolha do foro e, caso contrário, indica o domicílio do réu ou o local de cumprimento da obrigação, sendo a sentença resultante circulada na UE sem exequatur.

A terceira opção é a mais frequentemente esquecida. Os Países Baixos são signatários da Convenção das Nações Unidas sobre Contratos de Compra e Venda Internacional de Mercadorias, que se aplica automaticamente a qualquer venda comercial de mercadorias entre partes em diferentes Estados contratantes. Optar pela lei neerlandesa não a exclui, pois a Convenção faz parte do direito neerlandês; se preferir as regras do Código Civil, o contrato deve excluir expressamente a Convenção. Qual regime é mais adequado depende de qual lado do negócio você representa, e essa é uma questão genuína que exige aconselhamento jurídico, e não apenas um clichê. Quando a contraparte estiver localizada fora da UE, questione a possibilidade de execução da sentença antes de concordar com o foro: uma sentença que não pode ser executada onde os bens se encontram não compensa o processo que a originou. Nossa lista de verificação antes de assinar um contrato aborda esses pontos em ordem.

Sinais de alerta de que seu contrato nunca foi testado em relação à lei holandesa.

Algumas pistas são inconfundíveis. Cláusulas que mencionam uma contraprestação válida e valiosa, uma cláusula de lei aplicável que cita um estado americano, uma referência à Lei Federal de Arbitragem, uma estrutura de declarações e garantias com indenização, mas sem limite máximo, ou a expressão "o tempo é essencial" usada como se substituísse a notificação de inadimplência: cada uma delas demonstra um modelo elaborado para outro sistema jurídico. Nenhuma delas é automaticamente fatal, mas cada uma será interpretada por um tribunal holandês de acordo com as regras de interpretação holandesas, que consideram o significado que as partes poderiam razoavelmente atribuir às disposições nas circunstâncias, e não apenas as palavras em si.

Outros sinais são de natureza comercial. Responsabilidade ilimitada ou indenização sem teto, direito de rescisão unilateral, indexação de preços atrelada a um índice de mercado indefinido, cláusula penal sem relação explícita com o dano, termos gerais mencionados, mas nunca fornecidos, e renovação automática com prazo de aviso prévio superior ao próprio prazo. Se um contrato assinado contiver vários desses elementos, a medida sensata é buscar uma segunda opinião antes de fechar um novo negócio, em vez de contestar o contrato anterior. Adendos repetidos para esclarecer a mesma questão apontam na mesma direção: a redação original não correspondia à forma como as partes realmente trabalham.

Como escolher e orientar um consultor

Escolha o consultor adequado ao risco. Para uma transação pontual, de baixo valor e puramente doméstica, um bom modelo, aliado a uma leitura atenta dos pontos acima, pode ser suficiente. Para qualquer transação que envolva propriedade intelectual, dados pessoais, serviços recorrentes, garantia sobre ativos, contraparte estrangeira ou relação de trabalho, o custo de corrigir uma cláusula posteriormente excede em muito o custo de revisá-la previamente. Quando for necessária uma escritura pública, a presença do tabelião não é opcional e é independente de ambas as partes. Se houver possibilidade de litígio, envolva o advogado que o conduzirá durante a elaboração do contrato.

Existem vias de financiamento, mas são subutilizadas. O seguro de assistência jurídica cobre muitas questões de direito do consumidor e trabalhista, e frequentemente também questões comerciais; quando a seguradora considera necessário um processo judicial, o segurado tem o direito de escolher seu próprio advogado, um direito que o Tribunal de Justiça da União Europeia interpretou de forma ampla e ao qual a seguradora não pode renunciar por contrato, embora possa limitar o valor pago. Indivíduos cuja renda e patrimônio estejam abaixo dos limites estabelecidos anualmente pela Lei de Assistência Jurídica (Wet op de rechtsbijstand) podem solicitar ao Conselho de Assistência Jurídica (Raad voor Rechtsbijstand) uma isenção (toevoeging) e pagar apenas uma contribuição pessoal, e o Serviço Jurídico (Het Juridisch Loket) oferece informações iniciais gratuitas.

Um bom resumo comercial economiza mais dinheiro do que uma taxa negociada. Envie a minuta em formato editável, a correspondência que demonstra o que já foi acordado, os extratos da Câmara de Comércio de ambas as partes e uma breve nota sobre os fatores comerciais: o valor do negócio, quando ele deve entrar em vigor e o que será feito caso não entre. Em seguida, faça perguntas que gerem aconselhamento em vez de meros comentários. Quais cláusulas nos expõem a responsabilidade ilimitada ou não coberta por seguro? Quais termos são obrigatórios pela lei holandesa e, portanto, não valem a pena negociar? O que você exigiria se estivesse do outro lado? Como podemos fazer valer isso se a contraparte estiver no exterior? O que devemos fazer, e até quando, se eles não cumprirem o contrato?

Por fim, trate o contrato como um documento vivo. Anote as datas de notificação e renovação no dia da assinatura, mantenha uma versão principal, registre as alterações por escrito, mesmo quando o contrato não exigir, e revise os termos padrão que você utiliza sempre que a lei mudar. A maioria das disputas que chegam até nós começou com uma cláusula que ninguém revisou após a conclusão do negócio.

Perguntas frequentes sobre aconselhamento jurídico em contratos

Como Law and More pode ajudar

Law and More Elaboramos, revisamos e negociamos contratos comerciais, trabalhistas e de consumo sob a lei holandesa, verificamos se seus termos e condições gerais são válidos, assessoramos na escolha da lei aplicável e do foro em contratos internacionais e atuamos em casos de descumprimento contratual. Trabalhamos em holandês e inglês e podemos envolver advogados que falam alemão e francês quando o negócio exigir. Se você deseja que um contrato existente ou um conjunto de termos padrão seja analisado de acordo com a lei holandesa, ou que um novo contrato seja elaborado, entre em contato com nossa equipe através de [inserir informações de contato aqui]. nosso site.