Penalidades por lavagem de dinheiro na Holanda: sentenças, multas e confisco.

Nos Países Baixos, a lavagem de dinheiro é punida com pena máxima de seis anos de prisão, de acordo com o artigo 420bis do Código Penal (Wetboek van Strafrecht), aumentando para oito anos em caso de reincidência (artigo 420ter) e reduzindo para dois anos quando o infrator apenas deveria ter conhecimento da origem ilícita do dinheiro (artigo 420quater). Uma multa de quinta categoria pode ser aplicada em vez de, ou em conjunto com, a pena de prisão, e geralmente segue-se uma ordem de confisco dos bens obtidos ilegalmente.

A lavagem de dinheiro não é considerada crime pela WWFT, a lei holandesa de combate à lavagem de dinheiro e ao financiamento do terrorismo, embora essa seja uma ideia equivocada bastante comum. A WWFT é o regime preventivo: ela obriga bancos, cartórios, contadores e advogados a realizarem a devida diligência em relação aos clientes e a relatarem transações suspeitas. O crime em si está previsto no Título XXXA do Código Penal, nos artigos 420bis a 420quater. Este artigo trata das penalidades. Para obter informações sobre a prevenção, incluindo a devida diligência em relação aos clientes, a lista de indicadores e o envio de relatórios à FIU-Nederland, consulte nosso guia sobre como reconhecer, prevenir e relatar a lavagem de dinheiro.

O que é considerado lavagem de dinheiro segundo a legislação holandesa?

Lavagem de dinheiro significa lidar com um objeto proveniente de um crime de forma a ocultar ou disfarçar sua origem, ou simplesmente adquiri-lo, possuí-lo, transferi-lo ou utilizá-lo sabendo-se de onde provém. O termo "objeto" é usado de forma ampla: abrange dinheiro em espécie e saldos bancários, mas também um carro, uma casa, um relógio, criptomoedas ou um crédito. Não há valor mínimo.

Duas características do crime holandês surpreendem as pessoas. A primeira é que a acusação não precisa provar qual crime específico gerou o dinheiro. Basta que o objeto derive de algum delito. Quando nenhum crime específico pode ser identificado, os tribunais aplicam uma sequência bem estabelecida: se os fatos justificarem a suspeita de lavagem de dinheiro, espera-se que o suspeito apresente uma explicação concreta, verificável e não obviamente improvável para a origem do dinheiro, e a acusação deve então investigar essa explicação. O silêncio não é prova de culpa, mas a ausência de qualquer explicação plausível, combinada com circunstâncias que apontem para um crime, pode ser.

A segunda é a exclusão qualificativa. Alguém que simplesmente adquire ou detém os proventos de seu próprio crime não é, por si só, culpado de lavagem de dinheiro; caso contrário, todo ladrão seria automaticamente um lavador de dinheiro também. É necessário um ato de ocultação. Para sanar essa lacuna, o legislador introduziu a lavagem de dinheiro simples no artigo 420bis.1 e sua contraparte negligente no artigo 420quater.1 em 2017. Esses crimes abrangem a mera aquisição ou posse dos proventos do próprio crime e acarretam penas máximas consideravelmente menores do que as disposições principais.

Os quatro crimes e suas respectivas penalidades por lavagem de dinheiro

A legislação holandesa classifica o crime de acordo com o estado de espírito e a persistência. A lavagem de dinheiro intencional, prevista no artigo 420bis, exige o conhecimento de que o objeto deriva de um crime e acarreta pena máxima de seis anos de prisão ou multa da quinta categoria. A lavagem de dinheiro culposa, prevista no artigo 420quater, aplica-se quando a pessoa deveria razoavelmente suspeitar da origem criminosa e acarreta pena máxima de dois anos de prisão ou multa da quinta categoria; esta é a acusação que incide sobre pessoas que aceitaram uma oferta suspeitamente vantajosa ou emprestaram uma conta bancária sem fazer perguntas.

A lavagem de dinheiro habitual, nos termos do artigo 420ter, aplica-se quando a lavagem se torna uma rotina ou um negócio, e acarreta uma pena máxima de oito anos de prisão ou uma multa de quinta categoria. É a disposição normalmente aplicada contra aqueles envolvidos no crime organizado. A lavagem de dinheiro simples, nos termos do artigo 420bis.1, e a sua variante culposa, abrangem a posse dos proventos do próprio crime sem qualquer ato de ocultação, e são consideravelmente menos severas do que as outras.

Optamos por não mencionar um valor em euros para a quinta categoria. As categorias de multas estão definidas no artigo 23 do Código Penal e os valores correspondentes são revistos periodicamente por portaria ministerial, pelo que qualquer valor publicado num artigo se torna rapidamente obsoleto. O valor atual para cada categoria é publicado no Staatsblad e reproduzido no portal legislativo do governo; esse é o único valor em que se pode confiar.

O que o Ministério Público realmente exige

A pena máxima prevista em lei raramente é o parâmetro prático. O que importa no tribunal é a Richtlijn voor strafvordering witwassen, a diretiva da promotoria que indica aos procuradores qual pena solicitar. Ela se aplica a quantias lavadas a partir de vinte e cinco mil euros e classifica os suspeitos em três categorias.

• A Categoria I abrange os correios de dinheiro, as mulas de dinheiro e as pessoas que emprestam uma conta bancária ou o nome de uma empresa por uma pequena taxa.
• A Categoria II abrange pessoas que lavam dinheiro proveniente de suas próprias atividades criminosas, por exemplo, convertendo dinheiro obtido por meio de fraudes ou tráfico de drogas.
• A Categoria III abrange os facilitadores sem os quais o crime organizado não pode operar: profissionais que usam sua posição, suas contas de clientes ou suas estruturas corporativas para ocultar a origem do dinheiro.

Dentro de cada categoria, a pena exigida aumenta de acordo com o montante lavado, numa escala gradual, de modo que a mesma conduta, envolvendo cem mil euros e um milhão de euros, produz exigências muito diferentes. A diretiva acrescenta três modificadores que são relevantes na prática: a lavagem culposa é fixada em cerca de metade da pena prevista para o crime doloso; a lavagem habitual e a reincidência acarretam um aumento de cerca de um terço; e o abuso de posição profissional é tratado como agravante, e não atenuante.

A diretiva vincula o Ministério Público, não o tribunal. Os juízes têm liberdade para se afastarem dela, e o fazem regularmente, em ambas as direções. A aplicação de penas nos Países Baixos leva em consideração o papel do réu, a duração da conduta, o grau de profissionalismo, a existência de antecedentes criminais, a duração do processo e as circunstâncias pessoais. Um réu primário que transferiu dinheiro através da sua própria conta mediante uma taxa modesta encontra-se numa situação muito diferente da pessoa que concebeu a estrutura, embora ambos sejam acusados ​​ao abrigo do artigo 420bis.

Confisco, perda de bens e proibição profissional.

A pena de prisão frequentemente não é a parte mais severa da consequência. De acordo com o artigo 36e do Código Penal, a acusação pode apresentar uma ação de confisco separada para privar o condenado da vantagem efetivamente obtida com o crime. Essa ação é tratada em um procedimento próprio, após o processo criminal, com um padrão de prova menos rigoroso, e o tribunal pode estimar a vantagem quando o cálculo exato for impossível. O não pagamento de uma ordem de confisco leva à prisão, que não extingue a dívida.

Além do confisco, objetos relacionados ao crime podem ser confiscados, e bens são comumente apreendidos no início da investigação para que permaneçam disponíveis. Essa apreensão muitas vezes surte efeito muito antes de qualquer condenação, congelando contas bancárias e propriedades enquanto o processo estiver em andamento. Nosso artigo sobre confisco de bens provenientes de crime explica como a apreensão e a ordem de confisco interagem e onde uma defesa pode ser apresentada.

Para os profissionais, existe uma sanção adicional. O tribunal pode desqualificar uma pessoa condenada de exercer a profissão em que o delito foi cometido. Independentemente do processo criminal, advogados, notários, contabilistas e consultores fiscais enfrentam processos disciplinares, e uma medida disciplinar pode pôr fim a uma carreira, mesmo quando o tribunal criminal impõe uma pena de prestação de serviços comunitários. Os dois processos seguem separadamente e uma absolvição em um deles não decide o outro.

Uma condenação também acarreta consequências que não são mencionadas na sentença. Ela fica registrada no sistema de documentação judicial, o que afeta o pedido de certificado de bons antecedentes e, consequentemente, o acesso a diversas profissões. Para cidadãos não holandeses, pode afetar o direito de permanência no país; abordamos esse assunto em nosso artigo sobre condenação criminal e sua autorização de residência.

Como se desenrola um caso de lavagem de dinheiro

A maioria dos casos começa com a denúncia de uma transação incomum. Bancos, cartórios, contadores, imobiliárias, concessionárias de veículos e outras instituições abrangidas pela Lei de Combate ao Financiamento do Terrorismo (Wwft) devem reportar transações que atendam a indicadores objetivos ou que sejam subjetivamente consideradas incomuns. A Unidade de Inteligência Financeira da Holanda (FIU-Nederland) avalia esses relatórios e classifica um subconjunto deles como suspeito, momento em que ficam disponíveis para os investigadores. Depósitos em dinheiro sem origem plausível, grandes transferências repentinas por meio de uma conta pessoal e compras de imóveis que não correspondem à renda declarada são os gatilhos clássicos. A distinção entre uma transação incomum e uma transação suspeita é explicada em nosso artigo sobre lavagem de dinheiro e transações incomuns.

A investigação que se segue é financeira, e não física: extratos bancários, registros corporativos, dados telefônicos e, cada vez mais, análise de blockchain. Os suspeitos geralmente tomam conhecimento disso quando são intimados para interrogatório, quando são presos ou quando uma conta bancária é bloqueada. Esse primeiro interrogatório é o momento mais importante do caso. Tudo o que for dito sobre a origem do dinheiro será confrontado com os documentos, e uma explicação dada rapidamente e depois abandonada causa mais danos do que um silêncio ponderado. Você tem o direito de consultar um advogado antes do interrogatório e de ter um presente durante ele; nosso guia sobre prisão e interrogatório policial descreve esses direitos.

Após a investigação, o Ministério Público decide se leva o caso a julgamento, se oferece uma solução extrajudicial ou se o arquiva. A lavagem de dinheiro, em qualquer escala, é normalmente levada a um tribunal pleno composto por três juízes, e não ao juiz de instrução. Em casos financeiros complexos, as partes por vezes celebram acordos processuais sobre o âmbito do processo e a pena a ser solicitada, mas tais acordos não vinculam o tribunal, e o Supremo Tribunal Federal estabeleceu limites à sua atuação. Quem considerar essa via deve ter conhecimento das opções disponíveis.

Se você foi informado de que é suspeito, as medidas práticas imediatas estão descritas em nosso artigo sobre suspeita de lavagem de dinheiro . Em resumo: proteja os documentos que comprovem a origem do dinheiro, não movimente bens, não discuta o caso com outros suspeitos e busque aconselhamento antes do primeiro interrogatório, e não depois.

Por que as penalidades por lavagem de dinheiro têm aumentado?

O Grupo de Ação Financeira Internacional (GAFI), órgão internacional de definição de normas para o combate à lavagem de dinheiro, publicou sua avaliação mútua dos Países Baixos em 2022. Reconheceu um sistema preventivo bem desenvolvido, mas pressionou por uma resposta coercitiva mais rigorosa, e essa avaliação resultou em uma política de exigências mais severas, uso mais amplo de confisco e maior atenção aos facilitadores profissionais.

A razão não é moralista. A lavagem de dinheiro é o que torna o crime grave justificável: sem uma via de acesso à economia legítima, os lucros são um peso morto. Confiscar o dinheiro é, portanto, considerado mais eficaz do que a pena de prisão, razão pela qual o pedido de confisco tornou-se um recurso padrão, e não uma mera formalidade. Isso também explica o foco na terceira categoria de suspeitos. Um mensageiro é substituível; um profissional que confere respeitabilidade a uma estrutura, não.

Erros que pioram o caso

O erro mais prejudicial é uma explicação que não pode ser documentada. Os tribunais não se impressionam com a alegação de que o dinheiro foi um presente de um parente no exterior, um prêmio de jogo ou o produto de um empréstimo informal, a menos que haja algo que a corrobore. Se houver uma origem legítima e genuína, as provas devem ser reunidas antes da primeira entrevista, e não apresentadas de forma fragmentada durante o julgamento.

A segunda prática é tratar uma conta bancária emprestada como inofensiva. Pessoas que disponibilizam uma conta em troca de um pequeno pagamento são processadas, condenadas e sujeitas a pedidos de confisco de quantias que nunca receberam. Os bancos também encerram o relacionamento e registram o cliente nos sistemas de alerta de incidentes do setor, com consequências que perduram além do processo criminal.

O terceiro fator é a demora. Investigações de lavagem de dinheiro são longas, e provas que poderiam ser úteis, como uma fatura original, um comprovante de transferência ou uma testemunha com memória lúcida, se deterioram com o tempo. Contratar um advogado no momento em que a conta é bloqueada, em vez de apenas quando a intimação chega, geralmente faz toda a diferença entre uma defesa baseada em documentos e uma defesa baseada em alegações. Nosso artigo sobre o custo de um advogado criminal na Holanda responde à pergunta que impede as pessoas de tomarem essa decisão.

Provando que o dinheiro provinha de atividades criminosas.

O cerne probatório de qualquer caso de lavagem de dinheiro reside na origem criminosa do objeto. Quando o crime subjacente é conhecido, a questão é simples. Quando não é, os tribunais seguem uma sequência de procedimentos que um advogado de defesa deve conhecer de cor. Primeiro, a acusação deve estabelecer fatos e circunstâncias que justifiquem a suspeita de lavagem de dinheiro: dinheiro não declarado, um estilo de vida incompatível com a renda declarada, transações sem propósito econômico, uso de empresas de fachada, estruturação de depósitos. Segundo, espera-se que o suspeito ofereça uma explicação concreta e verificável da origem do dinheiro, que não seja imediatamente implausível. Terceiro, se tal explicação for apresentada, a acusação deve investigá-la. Somente se nenhuma explicação for dada, ou se a explicação ruir durante a investigação, o tribunal poderá concluir que o dinheiro não pode ter outra origem senão criminosa.

Duas coisas decorrem disso. O silêncio é um direito, e exercê-lo não pode ser usado como prova de culpa, mas em um caso baseado em ativos inexplicáveis, deixa as circunstâncias incriminatórias sem resposta. E uma explicação oferecida deve ser passível de verificação: um credor nomeado, um contrato datado, um histórico bancário, uma declaração de imposto de renda estrangeira. A posição mais frágil em um julgamento por lavagem de dinheiro é uma explicação que surgiu tardiamente e não pode ser corroborada.

As criptomoedas não mudaram a estrutura, apenas as evidências. Transações em um livro-razão público são rastreáveis, e os investigadores usam a análise da cadeia de transações para vincular endereços a corretoras e, a partir daí, a clientes identificados. O uso de um serviço de mistura de criptomoedas ou de uma moeda focada em privacidade é tratado, na prática, como uma circunstância que indica ocultação, e não como uma escolha técnica neutra.

Quando o suspeito é uma empresa

Uma pessoa jurídica pode cometer lavagem de dinheiro. O artigo 51 do Código Penal permite que um crime seja imputado a uma empresa quando a conduta puder ser razoavelmente considerada como tendo ocorrido em sua esfera de atuação: ocorreu no curso normal dos negócios, a empresa tinha o poder de impedi-la e aceitou, ou habitualmente aceitou, condutas desse tipo. Quando a empresa é condenada, os indivíduos que ordenaram a conduta ou que, conscientemente, deixaram de intervir podem ser processados ​​juntamente com ela como gestores de fato.

As consequências financeiras variam. Quando uma multa da quinta categoria não for uma punição adequada para uma pessoa jurídica, o tribunal poderá impor uma multa da categoria imediatamente superior, que é substancialmente maior. O confisco também se aplica à empresa, e uma empresa condenada pode ser excluída de licitações públicas, perder seu relacionamento bancário e, em setores regulamentados, perder sua licença. Para os diretores, a exposição ocorre em paralelo: uma condenação criminal se soma à potencial responsabilidade civil perante a empresa e seus credores.

A prevenção é uma questão de governança, e não apenas jurídica. Empresas que lidam com dinheiro, operam internacionalmente ou prestam serviços corporativos e fiduciários devem ser capazes de demonstrar um processo documentado de aceitação de clientes, um registro das verificações realizadas e evidências de que os relatórios foram elaborados quando exigidos pelos indicadores. Nosso artigo sobre investigação KYC descreve na prática o que essas verificações envolvem.

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Penalidades e processos por lavagem de dinheiro