O que o direito ao retrato protege e o que ele não protege.
Para efeitos da Lei de Direitos Autorais, um retrato é qualquer representação do rosto de uma pessoa, independentemente de o resto do corpo estar visível ou não, em qualquer meio: fotografia, filme, desenho, pintura, escultura ou imagem gerada por computador. O critério é o da reconhecibilidade, aplicado objetivamente: a questão é se a pessoa pode ser reconhecida por aqueles que a conhecem. Uma tatuagem distintiva, um penteado, um uniforme, uma cadeira de rodas ou o cenário da imagem podem ser suficientes, mesmo quando o rosto está oculto. O direito de imagem aplica-se apenas à publicação, não à captura da imagem. Fotografar em um local público é, em princípio, legal, e manter uma fotografia em sua coleção pessoal não acarreta problemas sob a Lei de Direitos Autorais. O que aciona o direito é tornar a imagem pública: publicá-la, imprimi-la, transmiti-la, colocá-la em um site ou usá-la em uma campanha. Compartilhar dentro de um círculo genuinamente privado não é publicação, mas a linha divisória é tênue: uma publicação visível para centenas de contatos em uma rede social é normalmente considerada pública. Três direitos são frequentemente confundidos, e separá-los esclarece a maioria das dúvidas. Os direitos autorais pertencem ao criador da imagem e duram até setenta anos após sua morte. O direito de imagem pertence à pessoa retratada e pode ser invocado após sua morte por parentes próximos por um período de dez anos. A legislação de proteção de dados se aplica em paralelo, pois uma fotografia na qual uma pessoa pode ser identificada é considerada dado pessoal de acordo com o Regulamento Geral de Proteção de Dados (RGPD). Uma fotografia não é automaticamente um dado biométrico: ela se torna um dado biométrico somente quando processada por meios técnicos específicos que permitam a identificação inequívoca de uma pessoa, como o reconhecimento facial, o que coloca em jogo o regime muito mais rigoroso do artigo 9º do RGPD. Nossa página sobre direitos de publicação e de imagem descreve a interação com mais detalhes.Retratos por encomenda e retratos não encomendados
A Lei de Direitos Autorais estabelece uma distinção que determina qual regra se aplica, e é justamente a distinção mais frequentemente ignorada. Um retrato feito por encomenda da pessoa retratada, ou em nome de outra pessoa a seu pedido, é regido pelos artigos 19 e 20. Nesses artigos, o consentimento é de fato a regra: o autor não pode publicar o retrato sem a permissão da pessoa retratada e, após o falecimento desta, a permissão de seus familiares é necessária por dez anos. Um fotógrafo de casamentos que deseja usar imagens em um portfólio, ou um estúdio que deseja usar uma foto corporativa em sua publicidade, precisa dessa permissão. Um retrato feito sem tal encomenda se enquadra no artigo 21. Aqui, não há exigência de consentimento. A publicação é ilegal apenas na medida em que um interesse legítimo da pessoa retratada, ou, após o falecimento desta, de um familiar, se oponha a ela. Fotografia de rua, fotografia jornalística, imagens tiradas em eventos e fotos de pessoas em espaços públicos se enquadram nessa categoria, e o resultado depende inteiramente do exercício de ponderação descrito abaixo. A distinção não reside em quem apertou o obturador ou quem pagou, mas sim em saber se o retrato foi feito a pedido da pessoa retratada ou em seu nome. Um fotógrafo corporativo que tira fotos em um evento da empresa não está trabalhando a pedido de cada funcionário retratado, portanto, essas imagens se enquadram no artigo 21 e não no artigo 20.O teste de juros razoáveis
Nos termos do artigo 21, o tribunal pondera o interesse da pessoa retratada em relação à liberdade de expressão e de informação do editor, protegida pelo artigo 10 da Convenção Europeia dos Direitos Humanos e pelo artigo 7 da Constituição neerlandesa. Nenhum dos direitos prevalece em abstrato; o resultado depende das circunstâncias da publicação específica. Reconhecem-se duas categorias de interesse. A primeira é o interesse na privacidade. O respeito pela vida privada, nos termos do artigo 8 da Convenção, tem grande peso quando a imagem mostra alguém numa situação privada, num contexto médico ou judicial, numa manifestação ou de uma forma que prejudique a sua reputação ou segurança. A forma de publicação é tão importante quanto a própria imagem: a mesma fotografia pode ser lícita numa reportagem e ilícita numa manchete que sugira uma irregularidade. Quando uma pessoa é objeto de um debate público genuíno, e particularmente quando ocupa um cargo público, a balança pende para o lado da publicação. A segunda categoria é o interesse comercial. A jurisprudência holandesa reconhece que uma pessoa cuja popularidade pode ser convertida em dinheiro tem um interesse legítimo em participar dos lucros quando sua imagem é usada comercialmente, um princípio estabelecido pelo Supremo Tribunal no caso Cruijff de 2013. O uso puramente comercial da imagem de alguém sem permissão, em publicidade, em mercadorias ou em uma publicação patrocinada, portanto, quase sempre não atende ao critério, e a medida usual de indenização é a taxa que seria razoavelmente cobrada por uma licença. Danos morais podem ser concedidos adicionalmente quando a publicação causou constrangimento. Duas considerações práticas decorrem disso. Publicar uma fotografia em um contexto jornalístico não é automaticamente legal: a questão é se mostrar o rosto contribui para a reportagem. E uma regra interna, uma placa na entrada de um evento ou uma cláusula nos termos e condições gerais não elimina o direito legal; pode ser uma prova de que o consentimento foi dado, mas não pode substituir o teste de ponderação.Consentimento, autorizações de uso de imagem e proteção de dados
Quando o consentimento for necessário, ou simplesmente recomendável, registre-o. Uma autorização de uso de imagem deve especificar quem é retratado, quais imagens são abrangidas, para quais fins e em quais mídias, em quais territórios e por quanto tempo, se há pagamento de taxas e se as imagens podem ser editadas ou transferidas para terceiros. O consentimento obtido para uma campanha não se estende à próxima, e o consentimento dado para uso editorial não abrange publicidade. De acordo com a legislação de proteção de dados, a análise é separada e ocorre em paralelo. Publicar uma fotografia identificável é processar dados pessoais e precisa de uma base legal, conforme o artigo 6º do RGPD (Regulamento Geral de Proteção de Dados). O consentimento é uma opção, mas deve ser livre, específico e revogável, o que o torna pouco confiável em um contexto de emprego, onde a dependência entre as partes significa que raramente é livre. Um interesse legítimo costuma ser a base mais sólida para comunicações corporativas comuns, desde que a finalidade seja documentada e a pessoa possa se opor. O uso puramente pessoal ou doméstico está totalmente fora do escopo do RGPD, e o processamento para fins jornalísticos é amplamente isento pela Lei de Implementação do RGPD holandesa. Duas obrigações são fáceis de negligenciar. A pessoa retratada tem direito de acesso e direito ao apagamento da imagem, portanto, uma organização precisa saber onde seus arquivos de imagem estão armazenados e por quanto tempo os mantém. Além disso, a revogação do consentimento de acordo com o GDPR não anula automaticamente uma autorização contratual: os dois operam independentemente, e é por isso que a autorização deve especificar o que acontece se a permissão for revogada. advogados de privacidade Aconselhar sobre ambos os lados dessa questão.Crianças, grupos e pessoas que morreram
Para crianças menores de dezesseis anos, o consentimento é dado pelos pais ou responsáveis legais; a partir dos dezesseis anos, o jovem normalmente pode decidir por si mesmo, e dezesseis anos é também a idade em que um jovem pode consentir com um serviço online por direito próprio na Holanda. Além do consentimento, o interesse da criança pesa muito no teste de ponderação: imagens de crianças identificáveis em um ambiente escolar, esportivo ou médico são tratadas com particular cautela, e a publicação em um contexto publicitário sem o consentimento dos pais geralmente é ilegal. Ser apenas mais um rosto entre muitos não elimina o direito. Cada pessoa individualmente reconhecível pode invocar o direito de imagem, mesmo em uma multidão. O que muda é o equilíbrio: em uma foto panorâmica genuína de um evento público, onde nenhum indivíduo é destacado, raramente se estabelecerá um interesse legítimo contrário à publicação. A situação é diferente quando um indivíduo é cortado da imagem, colocado em primeiro plano ou usado para ilustrar uma história sobre ele. Após um falecimento, parentes próximos podem invocar o direito de imagem por dez anos. O artigo 25a da Lei de Direitos Autorais identifica quem são os titulares dos direitos: os pais, o cônjuge ou companheiro(a) registrado(a) e os filhos, cada um dos quais pode agir de forma independente. Isso é relevante para fotografias de arquivo, publicações comemorativas e documentários, nos quais o interesse dos familiares é ponderado em relação ao valor histórico ou jornalístico do material.Deepfakes, imagens e representações criadas por IA que também são criminosas.
Uma imagem manipulada ou gerada artificialmente ainda é considerada um retrato se a pessoa for reconhecível; portanto, o direito de imagem aplica-se a um vídeo deepfake, a um clipe com voz e rosto sintetizados e a uma foto gerada por IA exatamente da mesma forma que a uma fotografia. Como esse material, por definição, não é produzido por encomenda, o artigo 21º rege a questão, e o interesse legítimo da pessoa retratada quase sempre prevalecerá sobre o interesse em publicar uma imagem que sugira que ela disse ou fez algo que não fez. Dois outros regimes tornaram-se relevantes. A Lei Europeia de Inteligência Artificial impõe obrigações de transparência àqueles que geram ou manipulam conteúdo de imagem, áudio ou vídeo que se assemelhe significativamente a pessoas reais: esse conteúdo deve ser divulgado como gerado ou manipulado artificialmente. Essas disposições de transparência já estão em vigor, ao contrário de partes da Lei relativas a sistemas de alto risco, que foram adiadas. Quando o material é de natureza sexual, a questão é tanto criminal quanto civil. A produção, posse ou disseminação não autorizada de imagens sexuais de outra pessoa constitui crime nos termos do artigo 139h do Código Penal (Wetboek van Strafrecht), e abrange imagens manipuladas. A Lei de Crimes Sexuais (Wet seksuele misdrijven), em vigor desde 1 de julho de 2024, ampliou ainda mais a responsabilidade criminal nesta área. Nesses casos, a denúncia à polícia e a ação civil correm em paralelo, sendo a via civil geralmente a maneira mais rápida de remover o material.Garantindo o direito à sua imagem
Comece por reunir as provas, pois o material desaparece assim que a denúncia é feita. Salve a página, o arquivo de imagem e o endereço onde foi publicado, anote a data e guarde toda a correspondência. Quando a dimensão da publicação for relevante para o pedido de indenização, um oficial de justiça pode elaborar um registro oficial do que estava online em determinado momento. O primeiro passo é uma notificação por escrito ao editor: identifique a imagem, declare que ela infringe seu direito de imagem, exija a remoção dentro de um prazo curto e específico e reserve seu direito à indenização. Se a imagem estiver em uma plataforma e não em um site próprio, utilize o mecanismo de notificação que a plataforma é obrigada a fornecer de acordo com a Lei de Serviços Digitais e observe que um provedor de hospedagem que não agir prontamente ao tomar conhecimento de que o conteúdo é ilegal perde sua isenção de responsabilidade. Se isso não funcionar, a via cível está disponível. Em processos sumários perante o juiz de tutela provisória (kort geding), uma ordem para remover a imagem e abster-se de nova publicação pode ser obtida rapidamente, em casos urgentes em poucos dias, e normalmente é reforçada por uma multa (dwangsom) por cada dia de incumprimento. Para obter indemnização por danos, é necessário um processo de mérito, com base no artigo 6:162 do Código Civil, que pode incluir a taxa de licenciamento que deveria ter sido paga e uma compensação por danos morais. Pode também ser ordenada uma retificação. As custas judiciais são fixadas por lei e revistas anualmente, e a condenação em custas num caso comum segue a tabela padrão, que recupera apenas parte dos honorários advocatícios; a recuperação total das custas, disponível em casos de propriedade intelectual, geralmente não se aplica a uma ação baseada exclusivamente no direito de imagem. A ação de indemnização por danos está sujeita ao prazo de prescrição de cinco anos previsto no artigo 3:310 do Código Civil Alemão (BW). Para publicações transfronteiriças, observe que as normas europeias sobre a lei aplicável às obrigações extracontratuais excluem expressamente as violações da privacidade e dos direitos da personalidade, sendo a lei aplicável determinada pelo direito internacional privado holandês e não por esse regulamento. A jurisdição na União Europeia segue o Regulamento Bruxelas I bis, que permite que uma ação seja ajuizada no local onde a editora está estabelecida ou, em caso de danos ocorridos nesse local, no país onde a pessoa afetada tem seu centro de interesses.Publicação segura: o que verificar antes de publicar
Organizações que utilizam imagens de pessoas comercialmente podem evitar quase todas essas disputas com um procedimento interno simples. Primeiro, pergunte se a pessoa é reconhecível; depois, se o retrato foi feito sob encomenda; e, por fim, qual a finalidade: editorial, informativa ou comercial. O uso comercial exige autorização na prática, independentemente da análise jurídica rigorosa, pois o interesse comercial da pessoa retratada prevalecerá caso contrário. Verifique a documentação em vez de presumir que ela exista. Imagens de banco de imagens vêm com autorizações de uso de imagem que frequentemente excluem contextos sensíveis ou políticos e, às vezes, excluem completamente a publicidade. Uma imagem livre de direitos autorais ainda pode infringir o direito de imagem, pois os dois direitos pertencem a pessoas diferentes e expiram em momentos diferentes. Fotografias de funcionários precisam de uma base legal de acordo com a legislação de proteção de dados e de um acordo claro sobre o que acontece quando o funcionário se desliga da empresa. Mantenha a autorização, a imagem e o registro da base legal juntos, para que uma reclamação possa ser respondida no mesmo dia em que for recebida.Perguntas frequentes sobre o direito de retratar
Abaixo estão as perguntas que nossos clientes particulares perguntar com mais frequência.É legal fotografar nas ruas?
Fotografar em locais públicos é legal nos Países Baixos. A publicação é uma questão à parte: no caso de um retrato não encomendado, o artigo 21 da Lei de Direitos Autorais torna a publicação ilegal apenas na medida em que um interesse legítimo da pessoa retratada se oponha a ela, ponderado em relação à liberdade de expressão.
E se eu estiver em uma cena com muita gente?
Uma foto de grupo amplo raramente é uma infração; o direito de retrato só entra em ação quando os espectadores conseguem identificá-lo individualmente.
Posso postar a foto de outra pessoa nas redes sociais?
É necessário obter a permissão do autor da fotografia, pois os direitos autorais pertencem a ele. Para a pessoa retratada, a publicação é ilegal se houver um interesse legítimo que se oponha a ela; portanto, solicite consentimento sempre que o uso for comercial ou a imagem for sensível.
Os influenciadores precisam de permissão adicional?
Com certeza — postagens patrocinadas são publicidade, então obtenha uma autorização de modelo assinada antes que qualquer rosto apareça ao lado de uma marca.
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