Explicação da empresa estatutária de dois níveis

A sociedade estatutária de dois níveis é uma forma especial de sociedade que pode ser aplicada à NV e à BV (bem como à cooperativa). Muitas vezes pensa-se que isso se aplica apenas a grupos que operam internacionalmente com parte de suas atividades na Holanda. No entanto, isso não necessariamente tem que ser o caso; o regime de estrutura pode se tornar aplicável mais cedo do que seria de esperar. Isso é algo que deve ser evitado ou também tem suas vantagens? Este artigo discute os prós e contras da empresa estatutária de dois níveis e permite que você faça uma avaliação adequada de seus efeitos.

Introdução

A estrutura de conselho de administração de dois níveis é uma exigência legal para grandes empresas na Holanda, como sociedades anônimas (SANs) e sociedades de responsabilidade limitada (SLPs). Uma vez que uma empresa atenda a determinados critérios, ela é obrigada a estabelecer um Conselho Fiscal (CVP). Este conselho supervisiona a administração e garante que a empresa represente não apenas os interesses dos acionistas, mas também os dos funcionários e demais partes interessadas. A estrutura de conselho de administração de dois níveis visa manter o equilíbrio dentro das grandes empresas e garantir uma supervisão profissional. Neste artigo, discutimos os aspectos administrativos e legais da estrutura de conselho de administração de dois níveis, as consequências para as empresas que se enquadram nessa obrigação e o papel do Conselho Fiscal na garantia de boa governança e supervisão.

O objetivo da empresa de dois níveis

A sociedade de dois níveis foi introduzida em nosso ordenamento jurídico devido a mudanças na propriedade acionária em meados do século passado. Enquanto no passado havia participação acionária de longo prazo (majoritária), tornou-se cada vez mais comum investir em ações de curto prazo, até mesmo por fundos de pensão. Essa menor participação significou que a assembleia geral de acionistas (AGS) se tornou menos eficaz na supervisão da administração.

A principal diferença entre uma sociedade anônima estruturada e uma sociedade anônima estruturada é a presença de um conselho fiscal obrigatório, que desempenha um papel central no controle e na governança da empresa.

Isso levou o legislador a introduzir a sociedade estruturada na década de 1970: uma forma especial de sociedade que visa reforçar a supervisão e manter o equilíbrio entre trabalho e capital. Esse equilíbrio é buscado por meio do reforço das atribuições e poderes do Conselho Fiscal (CFC) e da introdução de um Conselho de Empresa (COT), em detrimento do poder da Assembleia Geral Anual (AGA). A sociedade estruturada, portanto, restaura o equilíbrio entre capital e trabalho, conferindo maior influência aos representantes dos trabalhadores.

Esse desenvolvimento ainda está em andamento. Em grandes empresas, muitos acionistas desempenham um papel passivo, permitindo que um pequeno grupo de acionistas assuma a liderança na Assembleia Geral Anual (AGO) e exerça considerável influência no conselho. A curta duração da propriedade das ações incentiva uma visão de curto prazo, na qual as ações devem se valorizar o mais rápido possível.

Essa visão de curto prazo é limitada, pois stakeholders como os funcionários, na verdade, se beneficiam de uma visão de longo prazo. Nesse contexto, o Código de Governança Corporativa se refere à "criação de valor a longo prazo". Em empresas familiares em crescimento, uma estrutura maior pode levar a uma maior participação dos funcionários por meio do conselho de empresa. O papel reforçado do Conselho Fiscal contribui para uma visão de longo prazo e para o desenvolvimento equilibrado da empresa. É por isso que a empresa de dois níveis continua sendo uma forma importante de empresa que busca equilibrar os interesses dos diferentes stakeholders.

Para atingir esse objetivo, o Conselho Fiscal de uma empresa de dois níveis possui amplos poderes que vão além dos de uma empresa tradicional. Por exemplo, o Conselho Fiscal supervisiona a administração e tem o direito de nomear e destituir diretores. Cada membro do Conselho Fiscal tem uma função de supervisão específica dentro do órgão. Isso garante uma supervisão profissional e independente, o que beneficia a continuidade e a política da empresa. Além disso, o conselho de empresa tem um direito de recomendação reforçado na nomeação de um terço dos diretores fiscais, o que aumenta a influência dos funcionários na administração.

Quais empresas são elegíveis para o sistema de conselho de dois níveis?

O regime de estrutura de dois níveis não é imediatamente obrigatório. lei estabelece condições que uma empresa deve cumprir antes que sua aplicação se torne obrigatória após um determinado período (a menos que haja uma isenção, que será discutida abaixo). Essas condições estão estabelecidas na Seção 2:263 do Código Civil (BW):

• O capital emitido da empresa, incluindo reservas no balanço e notas explicativas, devem ser finalmente um valor definido por decreto real (atualmente € 16 milhões). Isso também inclui ações recompradas (mas não canceladas) e reservas ocultas das notas promissórias.
• A empresa ou uma de suas empresas dependentes estabeleceu uma Conselho de Trabalhadores (OR) com base em uma obrigação legal.
• Tem pelo menos 100 funcionários trabalhando na Holanda para a empresa e suas subsidiárias, independentemente de serem em tempo integral ou parcial.

Uma grande sociedade anônima (NV) é obrigada a estabelecer um Conselho Fiscal (CvF) sob o regime estrutural e a seguir estruturas de governança específicas.

No caso de empresas familiares, o regime de estrutura enfraquecida pode ser aplicado em situações em que uma ou várias pessoas, em conjunto, detêm a totalidade do capital da empresa e, portanto, exercem influência sobre a sua política.

Um exemplo de situação em que uma empresa não atende mais a essas condições é quando o número de funcionários cai para menos de 100; nesse caso, a empresa deixa de ser uma empresa estruturada.

O que é uma empresa dependente?

Um conceito importante nessas condições é o empresa dependente. Frequentemente, existe a ideia equivocada de que o regime estrutural não se aplica à empresa-mãe se, por exemplo, não for a empresa-mãe, mas sim a subsidiária, que tiver estabelecido um conselho de empresa. Portanto, é importante verificar se certas condições são atendidas para outras empresas do grupo, classificadas como empresas dependentes nos termos do Artigo 2:152/262 do Código Civil Holandês, se:

1. Entidade jurídica à qual a empresa ou uma ou mais empresas dependentes, individualmente ou em conjunto, fornecer pelo menos metade do capital emitido para sua própria conta.
2. Uma empresa cuja atividade está registada no registo comercial e para a qual a empresa ou uma empresa dependente é totalmente responsável perante terceiros por todas as dívidas como sócio.

Se uma empresa não atender mais às condições após três anos, seu registro como empresa estruturada deverá ser cancelado.

Gestão e supervisão

O Conselho Fiscal (CvF) desempenha um papel central no regime estrutural. O CvF é composto por, no mínimo, três membros, nomeados pela Assembleia Geral de Acionistas (AVA). O Conselho Fiscal supervisiona a gestão da empresa e possui poderes importantes, como a nomeação e a destituição de diretores. Além disso, o Conselho Fiscal deve aprovar decisões importantes da gestão, por exemplo, na emissão de ações ou na alteração dos estatutos. O Conselho de Empresa (CO) desempenha um papel ativo nesse processo: possui um direito de recomendação reforçado na nomeação de diretores fiscais, o que permite que os funcionários influenciem a composição do Conselho Fiscal. Essa estrutura fortalece a supervisão da gestão e torna a tomada de decisões dentro da empresa mais equilibrada e transparente.

Aplicação voluntária

Também é possível Aplique o regime de estrutura (total ou mitigado) voluntariamente. Nesse caso, aplica-se apenas o requisito relativo ao conselho de empresa. O regime de estrutura passa a ser aplicável assim que for incluído no estatuto social da empresa.

A criação de uma empresa de dois níveis

Se uma empresa atender aos requisitos acima, ela é legalmente considerada uma "grande empresa". Uma empresa estruturada deve cumprir obrigações legais, como a criação de um conselho fiscal e a alteração do estatuto social. Isso deve ser comunicado ao registro comercial no prazo de dois meses após a aprovação das contas anuais pela assembleia geral de acionistas. A não comunicação constitui infração econômica. Os interessados ​​podem requerer ao tribunal a realização do registro. Se a notificação estiver no registro comercial por três anos consecutivos, o regime estrutural será aplicável.

Nesse momento, o contrato social deve ser alterado para permitir a aplicação do regime. O prazo para aplicação do regime estrutural só começa a correr após a notificação, mesmo que esta tenha sido omitida. A notificação pode ser retirada entretanto se a empresa deixar de cumprir as condições. Se posteriormente for comunicado que a empresa cumpre as condições, o prazo recomeça a correr (a menos que a rescisão anterior tenha sido injustificada).

Isenção (parcial)

A exigência de notificação não se aplica em caso de isenção total. Se o regime estrutural for aplicável, este continuará a ser aplicável sem período de transição. A lei prevê as seguintes isenções:

1. A empresa é uma empresa dependente de uma pessoa jurídica à qual se aplica o regime de estrutura completa ou mitigada. Em outras palavras, a subsidiária está isenta se o regime de estrutura (mitigado) se aplicar à empresa-mãe, mas o inverso não se aplica. Esta também pode ser, por exemplo, uma cooperativa ou uma seguradora mútua à qual o regime de estrutura se aplica.
2. A empresa atua como uma empresa de gestão e financiamento em um grupo internacional, com a maioria dos funcionários do grupo trabalhando fora da Holanda.
3. Uma empresa em que pelo menos metade do capital emitido é detida por pelo menos duas pessoas jurídicas sujeitas ao regime de estrutura de acordo com uma joint venture.
4. A empresa de serviços faz parte de um grupo internacional.

Além disso, existe um regime de estrutura mitigada ou enfraquecida para grupos internacionais, no qual o conselho fiscal não está autorizado a nomear ou destituir diretores. O regime de estrutura completa se aplica como estrutura padrão para governança corporativa, no qual o conselho fiscal tem controle total sobre a nomeação e destituição de diretores. O sistema de dois níveis enfraquecido se aplica a empresas nas quais os acionistas mantêm o poder de nomear e destituir diretores. É o caso de:

1. Empresas estruturais nas quais pelo menos metade do capital emitido é detida por uma empresa-mãe (holandesa ou estrangeira) ou empresa dependente e a maioria dos funcionários trabalha fora dos Países Baixos.
2. Empresas estruturais nas quais pelo menos metade do capital emitido é detida por duas ou mais empresas sob um acordo mútuo (joint venture), com a maioria dos funcionários dentro do grupo trabalhando fora dos Países Baixos.
3. Empresas estruturadas nas quais pelo menos metade do capital emitido é detida por uma empresa-mãe ou empresa dependente que é, ela própria, uma empresa estruturada sob um acordo mútuo.

As consequências do sistema de conselho de dois níveis

Após o término do prazo, a empresa deve alterar seu contrato social de acordo com as disposições legais do regime estrutural (para sociedades anônimas, artigos 2:158-164 do Código Civil Holandês e para sociedades anônimas, artigos 2:268-274 do Código Civil Holandês). A sociedade estrutural difere então da sociedade ordinária nos seguintes aspectos:

• O criação de um Conselho de Supervisão (CvF) é obrigatório (ou uma estrutura de conselho de administração de nível único, de acordo com as Seções 2:164a/274a do Código Civil Holandês). O número de diretores supervisores no Conselho Fiscal é de pelo menos três, mas esse número pode variar dependendo da situação.
• O A SC recebe poderes mais amplos às custas da GMS, como direitos de aprovação para decisões importantes da administração e (no regime integral) a nomeação e demissão de diretores. O SC titular tem influência sobre nomeações e decisões, o que limita o poder dos acionistas quando o SC está ativo.
• Os diretores de supervisão são nomeados pela Assembleia Geral Anual (AGO), sob recomendação do Conselho de Supervisão, sendo um terço dos membros indicados pelo Conselho de Empresa. O procedimento para nomeação de novos diretores de supervisão implica que tanto os acionistas quanto o Conselho de Empresa têm influência sobre a composição do Conselho de Supervisão. A rejeição só é possível mediante maioria absoluta que represente pelo menos um terço do capital social.
• Se a confiança em todo o Conselho de Supervisão for retirada, a Câmara Empresarial poderá nomear um novo Conselho de Supervisão, que os acionistas não poderão destituir.

Estrutura de dois níveis é questionável?

A estrutura de dois níveis pode limitar o poder de acionistas pequenos, ativistas e exclusivamente voltados para o lucro. O conselho fiscal pode se concentrar em uma gama mais ampla de interesses dentro da empresa, o que beneficia os stakeholders e a continuidade da empresa. Os acionistas perdem muita influência sobre a nomeação de diretores após a criação do Conselho Fiscal. A empresa de dois níveis protege, portanto, os interesses de todos os stakeholders, não apenas os dos acionistas. Os funcionários também ganham mais influência, já que o Conselho de Empresa nomeia um terço do Conselho Fiscal.

Restrição de controle acionário

A estrutura de dois níveis pode ser desvantajosa em situações que se desviam da prática acionária de curto prazo. Acionistas majoritários, como os de empresas familiares, podem ter seu controle restringido pela estrutura de dois níveis. Empresas familiares podem considerar a criação de um conselho fiscal para exercer a supervisão, especialmente se a administração for composta por especialistas externos. Isso pode tornar a empresa menos atraente para investidores estrangeiros.

Os acionistas não podem mais nomear e destituir diretores e, mesmo no regime mitigado, o direito de veto sobre decisões importantes da administração é limitado. Os acionistas podem destituir diretores supervisores, mas isso é difícil e requer aprovação judicial. Os demais direitos de recomendação ou objeção e a possibilidade de destituição provisória são limitados. A conveniência do regime estrutural, portanto, depende da cultura dos acionistas.

Vantagens e desvantagens

O regime dualista oferece diversas vantagens para grandes empresas. Por exemplo, proporciona melhor proteção aos interesses de todas as partes interessadas, incluindo acionistas, funcionários e outras partes interessadas. A presença de um conselho fiscal independente contribui para maior estabilidade e continuidade dentro da empresa, visto que decisões importantes são cuidadosamente consideradas. Ao mesmo tempo, o regime dualista também apresenta desvantagens. A influência dos acionistas na administração é limitada, pois o conselho fiscal desempenha um papel central na nomeação e destituição de diretores. Isso pode levar a um menor controle direto para os acionistas. Além disso, o sistema dualista acarreta encargos e custos administrativos adicionais, pois a empresa deve cumprir requisitos mais rigorosos nas áreas de supervisão e governança.

Implementação e gestão

A introdução do sistema de conselho de administração dualista exige uma preparação cuidadosa e uma abordagem estruturada. A empresa deve alterar seu estatuto social para permitir o sistema de conselho de administração dualista e estabelecer oficialmente o conselho fiscal. É importante que o conselho fiscal desenvolva um sistema de supervisão eficaz para que a gestão da empresa seja monitorada de forma profissional. Uma boa comunicação com todas as partes interessadas, como acionistas, funcionários e credores, é essencial para gerar apoio e garantir a confiança na gestão e no conselho fiscal. Ao firmar acordos claros e agir com transparência, a empresa pode implementar e administrar com sucesso o regime estrutural.

Uma estrutura de dois níveis feita sob medida

No entanto, é possível fazer ajustes dentro dos limites legais para acomodar os acionistas. Embora não seja possível restringir estatutariamente a aprovação de decisões importantes da administração pelo conselho fiscal, a aprovação de outro órgão societário, como a assembleia geral de acionistas, pode ser necessária. É aconselhável que as empresas familiares considerem a composição do conselho fiscal em tempo hábil.

Além de alterações no contrato social, também são possíveis acordos contratuais, mas estes são menos aplicáveis ​​ao abrigo da legislação societária. O conselho fiscal de uma empresa familiar pode fornecer informações valiosas sobre questões sensíveis. Alterações no contrato social permitidas por lei permitem criar um regime estrutural adequado à empresa.

Conclusão

A estrutura de dois níveis é uma parte essencial da governança corporativa para grandes empresas na Holanda. Ela fornece uma estrutura legal e administrativa que protege os interesses de todas as partes interessadas e contribui para a estabilidade e a continuidade da empresa. A implementação do sistema de conselho de administração de dois níveis exige uma preparação cuidadosa, um sistema de supervisão funcional e uma comunicação clara com todas as partes envolvidas. Para as empresas que se enquadram no sistema de conselho de administração de dois níveis, é muito importante levar esses aspectos a sério e garantir operações comerciais equilibradas e transparentes.

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