Quando seu parceiro contratual declara falência na Holanda, você deixa de ser fornecedor ou cliente e se torna credor em um processo de liquidação judicial. A partir do dia em que o tribunal declara a falência, a empresa perde o controle de seus ativos, um administrador judicial ( curador ) assume a gestão e sua reivindicação só pode ser feita mediante apresentação da denúncia a esse administrador. O valor que você pode recuperar depende quase que exclusivamente dos direitos que você garantiu antecipadamente: reserva de domínio, penhor, garantia ou compensação. Este artigo explica o que acontece, o que a Lei de Falências (Faillissementswet) permite que você faça e em que ordem.
O que acontece no momento em que seu parceiro contratual declara falência?
A falência holandesa entra em vigor a partir do dia em que é decretada pelo tribunal. A partir desse momento, o devedor perde o poder de administrar e dispor dos bens que compõem a massa falida, e um administrador judicial nomeado pelo tribunal assume esse poder sob a supervisão de um juiz supervisor ( rechter-commissaris ). Qualquer promessa feita posteriormente pela antiga administração não tem, em princípio, validade para a massa falida. Esse simples fato altera completamente a sua situação: as pessoas com quem você vinha lidando há anos não têm mais autoridade para resolver o seu problema.
Duas outras consequências decorrem imediatamente disso. As penhoras que você possa ter imposto caducam e a execução contra o devedor chega ao fim, e os processos judiciais que você já havia iniciado para obter o pagamento são suspensos. A partir de então, uma ação de cobrança só poderá ser ajuizada mediante apresentação ao administrador judicial para verificação. Em outras palavras, processar a empresa deixa de ser uma opção; agora é necessário entrar com uma ação judicial.
Pare de atuar e pare de pagar
A primeira coisa a fazer é estancar o fluxo de caixa. Não envie a próxima remessa, não inicie a próxima fase do projeto e não pague as faturas que ainda deve. Isso não é obstrução; é a única maneira de impedir que sua exposição aumente. Cada euro em bens ou serviços que você entregar após a data da falência, sem um acordo claro com o administrador judicial, é dinheiro que você está emprestando a uma massa falida, e cada euro que você pagar é dinheiro que você não poderá mais usar para compensação.
Há uma importante exceção. Se o administrador judicial lhe pedir para continuar fornecendo os bens ou serviços porque precisa deles para manter ou encerrar as atividades da empresa, as obrigações assumidas nessa condição são dívidas da massa falida ( boedelschulden ), que têm prioridade sobre os credores comuns. Não confie em um pedido verbal: confirme por escrito que está fornecendo os bens ou serviços a pedido do administrador judicial e por conta dele, e combine as condições de pagamento antes de efetuar a entrega.
Descubra quem é o administrador fiduciário e em que fase se encontra o processo.
Os processos de falência são publicados no Centraal Insolventieregister, mantido pelo judiciário, e no Handelsregister, na Câmara de Comércio. Esses registros fornecem a data da sentença, o nome do administrador judicial e o tribunal envolvido. A responsabilidade do administrador judicial é para com o conjunto dos credores, e não para com você individualmente; portanto, nada acontecerá em seu processo a menos que você o registre. Escreva com antecedência, escreva com clareza e mantenha cada mensagem concisa o suficiente para que possa ser atendida.
Proteja o arquivo antes que alguém precise dele.
Seu contrato, seus termos e condições gerais, suas confirmações de pedido, suas notas de entrega e sua correspondência são as provas com base nas quais o administrador judicial aceitará ou rejeitará sua reivindicação. Dois documentos merecem atenção especial. O primeiro é a comprovação de que seus termos e condições gerais foram efetivamente acordados e entregues antes ou no momento da contratação, pois uma cláusula de reserva de domínio que conste apenas em termos não incorporados não tem valor algum. O segundo é a comprovação da entrega, pois uma reivindicação de reserva de domínio falha se você não puder demonstrar quais bens presentes no local são de sua propriedade.
Quais cláusulas contratuais realmente te ajudam?
Assim que a perda imediata de recursos for estancada, o contrato define quanto do seu dinheiro ainda poderá ser acessado. Leia-o com uma pergunta em mente: existe alguma cláusula neste contrato que me confere um direito sobre um bem específico ou uma pessoa específica, em vez de um direito a receber um pagamento de um montante compartilhado? Essa distinção é crucial. Uma reivindicação genérica de pagamento coloca você na fila atrás das autoridades fiscais e dos credores garantidos. Um direito sobre um bem, ou um direito contra um terceiro solvente, o isenta completamente dessa fila.
Quatro tipos de cláusulas são realmente úteis em um processo de insolvência. Uma cláusula de reserva de domínio ( eigendomsvoorbehoud ) mantém a propriedade dos bens entregues com você até o pagamento; a lei holandesa trata uma venda sujeita a tal cláusula como uma transferência sob condição suspensiva, razão pela qual os bens nunca chegam a integrar totalmente a massa falida. Um direito de penhor ( pandrecht ) ou hipoteca ( hypotheek ) torna você um credor garantido que pode executar a garantia como se não houvesse falência. Uma garantia ou fiança ( borgtocht ) de uma empresa matriz ou de um diretor cria um contrato separado com uma parte que não está falida. E uma cláusula de rescisão por insolvência permite que você rescinda o contrato sem se tornar responsável por isso.
Essa última categoria requer uma ressalva. Cláusulas que rescindem um acordo de falência são comuns e, em regra, aceitas, mas não podem ser usadas para desmembrar a massa falida de valores que deveriam ser compartilhados entre todos os credores, e um tribunal analisará criticamente uma cláusula cujo único efeito real seja favorecer um credor. Considere uma cláusula de insolvência como uma forma de suspender suas próprias obrigações, não como um atalho para o pagamento.
Sua posição no ranking e por que isso importa mais do que o tamanho da sua reivindicação.
A legislação holandesa parte do princípio de que os credores são pagos proporcionalmente aos seus créditos, a menos que a lei lhes confira prioridade. Quase todas as questões de recuperação de crédito se resumem a em qual das seguintes categorias você se enquadra.
| Posição | O que significa | Visão prática |
|---|---|---|
| Proprietário com reserva de domínio | Os bens nunca fizeram parte do espólio. Você reivindica os próprios bens, desde que ainda sejam identificáveis e não tenham sido pagos. | Strongest |
| Credor garantido (penhor ou hipoteca) | Você pode executar sua garantia como se não houvesse falência. O administrador judicial pode estabelecer um prazo razoável para que você o faça e, caso contrário, vender o bem por conta própria. | Forte |
| Credor imobiliário (boedelschuld) | Sua dívida decorre de atos do administrador judicial após a data da falência, ou a lei a designa como dívida da massa falida. Foi paga com recursos da massa falida antes dos credores comuns. | Ótimo, se o espólio tiver bens. |
| credor preferencial | A lei confere prioridade à sua reclamação. Na prática, isso diz respeito principalmente às autoridades fiscais, à seguradora de emprego e aos titulares de direito de retenção. | Moderado |
| Credor comum (sem garantia) | Sem segurança e sem prioridade. Seu pagamento é proporcional ao que sobrar após o cumprimento das categorias acima. | Mais fraco |
Muitos processos de falência na Holanda são encerrados por falta de ativos, o que significa que os credores comuns não recebem nada e o administrador judicial apresenta uma prestação de contas simplificada. Isso não é motivo para ficar de braços cruzados, mas sim para concentrar seus esforços em alternativas que evitam a fila, em vez de se dedicar a aprimorar um crédito sem garantia. Nosso guia sobre falência na Holanda para empresários e credores explica como o processo funciona em sua totalidade.
Apresentação da sua reclamação e tratamento junto do administrador judicial.
O arquivamento é a etapa formal que transforma sua fatura em uma reivindicação que o administrador judicial precisa analisar. Você submete a reivindicação por escrito ao administrador, que a inclui na lista de reivindicações provisoriamente admitidas ou contestadas. Se a massa falida possuir ativos suficientes para pagar algum valor aos credores comuns, o juiz supervisor marca uma data para uma audiência de verificação ( verificatievergadering ), na qual as reivindicações são definitivamente admitidas ou contestadas. Caso contrário, o processo de falência é encerrado de forma simplificada e nenhuma audiência é realizada.
Envie mais do que apenas um valor. Uma petição válida consiste em uma carta de apresentação indicando o valor principal, os juros contratuais e as despesas de cobrança reivindicadas, o contrato original e quaisquer adendos, os termos e condições gerais com comprovante de que foram fornecidos, todas as faturas não pagas e comprovante de entrega ou conclusão da transação. Declare expressamente na mesma carta se você está invocando a reserva de domínio, o direito de penhor, o direito de retenção ou a compensação. Um administrador fiduciário que é informado sobre um direito no primeiro mês geralmente poderá respeitá-lo; um administrador fiduciário que toma conhecimento dele após a venda dos bens não poderá.
O que o administrador fiduciário pode fazer com um contrato que ainda está em vigor.
A falência não rescinde automaticamente os contratos. Quando nenhuma das partes cumpre integralmente um acordo recíproco, a Lei de Falências concede ao administrador judicial uma escolha e permite que você obrigue essa escolha: você pode estabelecer um prazo razoável para que o administrador declare se cumprirá o contrato. Se ele declarar que cumprirá, deverá fornecer uma garantia para o cumprimento. Se ele deixar o prazo expirar, perde o direito de exigir o cumprimento do contrato e você poderá considerá-lo rescindido e pleitear indenização por perdas e danos. Essa indenização é considerada uma ação judicial comum, mas a certeza é importante, pois um contrato não cumprido pode prejudicar seu planejamento por meses.
Alguns contratos possuem regime legal próprio. Um contrato de locação pode ser rescindido tanto pelo administrador judicial quanto pelo locador, mediante aviso prévio com prazo máximo estipulado por lei, e o aluguel vencido após a data da falência constitui dívida da massa falida. Contratos de trabalho podem ser rescindidos pelo administrador judicial com aviso prévio reduzido, e os salários a partir da data da falência também constituem dívida da massa falida. Se sua relação com a empresa falida se enquadra em uma dessas categorias, as regras gerais sobre contratos recíprocos não se aplicam.
Se o administrador fiduciário errar
Um administrador judicial não é um juiz e nem sempre aceita uma posição bem fundamentada. Se você discordar de uma decisão ou da forma como o patrimônio está sendo administrado, pode solicitar ao juiz supervisor que emita uma ordem ao administrador judicial, apresentando um pedido fundamentado. Reivindicações contestadas que não puderem ser resolvidas são encaminhadas para um procedimento judicial separado ( procedimento de reenvio ) após a reunião de verificação. Ambas as vias são válidas, mas ambas demandam tempo e dinheiro, portanto, valem a pena serem utilizadas para um direito sobre um bem e raramente para uma reivindicação quirografária de valor modesto.
Receba seus produtos ou seu dinheiro de volta.
Na prática, existem três mecanismos para recuperar dinheiro real. Nenhum deles funciona sozinho; cada um precisa ser acionado e cada um possui condições que são rigorosamente verificadas.
Invocando a reserva de propriedade.
Uma cláusula de reserva de domínio só é útil se três condições forem atendidas: a cláusula foi validamente acordada antes da entrega, as mercadorias fornecidas ainda estão presentes e identificáveis, e as faturas referentes a essas mercadorias específicas não foram pagas. Notifique o administrador fiduciário por escrito de que você está invocando a cláusula, liste as mercadorias com as respectivas faturas e notas de entrega e ofereça-se para comparecer a uma inspeção. Espere resistência caso as mercadorias tenham sido misturadas com estoque idêntico de outros fornecedores, processadas em outro produto ou revendidas a um comprador de boa-fé; nessas situações, a propriedade geralmente é perdida e somente uma cláusula ampliada, redigida exatamente para esse risco, ainda será útil. Os detalhes do processo são explicados em nosso artigo sobre reserva de domínio na Holanda.
Utilizando compensação
A compensação ( verrekening ) é a ferramenta mais subutilizada disponível aos credores. A Lei de Falências permite que um credor que também seja devedor da massa falida compense os dois, desde que ambas as posições tenham surgido antes da falência ou decorram de negociações com o devedor anteriores a essa data. O efeito é que você não paga nada e entra com pedido de falência apenas pelo saldo, o que transforma uma reivindicação proporcional incerta em uma certeza para essa parte. Existem limites: você não pode comprar ou assumir uma reivindicação de outra pessoa pouco antes da falência para criar uma posição de compensação, e um administrador judicial verificará a cronologia de qualquer coisa que pareça fraudulenta. Esta é a razão prática para a recomendação anterior de congelar os pagamentos a terceiros assim que souber da falência.
Executar uma garantia ou responsabilizar um diretor.
Uma garantia ou fiança concedida por uma empresa matriz ou um diretor é um contrato com uma parte que não está em processo de falência, portanto, você a executa da maneira usual e a massa falida é irrelevante. Esta é a proteção mais eficaz que você pode negociar antes que os problemas comecem, e vale a pena solicitá-la em qualquer contrato de longo prazo ou de alto valor.
Responsabilizar pessoalmente um diretor é um caminho diferente e muito mais difícil. Quando uma empresa declara falência, a responsabilidade por gestão manifestamente inadequada recai sobre o administrador judicial, e não sobre os credores individuais, cabendo ao administrador demonstrar que a má gestão foi uma causa importante da falência. Um credor ainda pode apresentar uma ação por danos contra um diretor que assumiu uma obrigação sabendo que a empresa não seria capaz de cumpri-la, mas isso exige comprovação do que o diretor sabia na época. Nenhum dos dois caminhos substitui a garantia acordada previamente.
Os erros que mais prejudicam os credores
Os erros que vemos se repetirem raramente são incomuns. São reflexos comerciais típicos aplicados no momento errado.
A primeira é continuar a prestar serviços por lealdade ou na esperança de receber o pagamento integral do processo no final. Nunca funciona assim: a prestação de serviços realizada após a data da falência, sem um acordo com o administrador judicial, simplesmente amplia o crédito quirografário. A segunda é pagar uma fatura em aberto após tomar conhecimento da falência, o que destrói uma compensação que valia o seu valor nominal integral. A terceira é o silêncio: credores que presumem que o administrador judicial reconhecerá a sua retenção de propriedade no processo e que só entram em contato com os credores depois que o estoque já foi vendido.
Existe também um risco na direção oposta, que poucos credores antecipam. Um administrador judicial pode reverter transações realizadas pouco antes da falência que prejudicaram o conjunto dos credores. Atos voluntários que o devedor não era obrigado a realizar podem ser anulados quando ambas as partes sabiam que os credores seriam prejudicados, e até mesmo o pagamento de uma dívida vencida pode ser revertido se o pagamento foi resultado de conluio ou foi feito depois que o credor soube que um pedido de falência havia sido apresentado. Se seu sócio pagou repentinamente uma fatura antiga, lhe ofereceu garantias adicionais ou transferiu um ativo para você enquanto a empresa estava visivelmente em dificuldades, espere que o administrador judicial questione o ocorrido e guarde a correspondência que demonstre o que você sabia e quando.
Por fim, não confunda falência com as vias que a precedem. Uma contraparte em dificuldades pode propor um plano de reestruturação ao abrigo da legislação holandesa, que pode vincular os credores dissidentes assim que for homologado por um tribunal, ou pode simplesmente estar em atraso com os pagamentos e ainda assim ser perfeitamente solvente. Cada situação exige uma resposta diferente, e a estratégia para cobrar uma fatura em atraso antes da insolvência é um exercício à parte, descrito no nosso guia de cobrança de dívidas nos Países Baixos.
Reduzindo o risco no seu próximo contrato
A lição mais importante da falência de um sócio é que a recuperação é decidida na fase inicial do contrato, não na reunião de verificação. Dois pontos merecem atenção: com quem você contrata e em que termos.
Em relação ao primeiro ponto, uma verificação proporcional antes da assinatura de um contrato importante se paga por si só. Demonstrações financeiras anuais, relatórios de crédito, o histórico de pagamentos de outros fornecedores e quaisquer processos ou registros judiciais contra a empresa geralmente revelam uma situação financeira precária muito antes de uma ação judicial ser ajuizada. Quando a contraparte for uma entidade recém-criada dentro de um grupo maior, pergunte qual entidade detém os ativos e contrate com essa ou peça à matriz que ofereça garantia.
Em relação ao segundo ponto, quatro cláusulas são essenciais. Uma cláusula de reserva de domínio devidamente constituída e, quando os bens o permitirem, ampliada. Um direito de garantia sobre os ativos que você está financiando. Uma garantia da empresa matriz ou de um diretor para compromissos de longo prazo ou de alto valor. E uma estrutura de pagamento com adiantamentos ou marcos, de forma que o valor em aberto a qualquer momento seja um valor que você possa se dar ao luxo de perder. Não é incomum solicitar nada disso, e uma contraparte que se opõe a todas as quatro cláusulas está lhe dizendo algo útil sobre sua própria visão de suas finanças. O contexto processual para tudo isso está estabelecido na Lei de Falências e seus procedimentos.
Quanto tempo demora e o que você ouvirá.
A falência na Holanda não é um processo rápido e os credores são informados em intervalos regulares, em vez de continuamente. Após a sentença, o administrador judicial faz um levantamento dos ativos e passivos, investiga as causas da falência e a conduta dos administradores, e divulga publicamente um relatório sobre o andamento do processo; esses relatórios são arquivados no registro central de insolvências e constituem a fonte de informação mais confiável disponível. Quando os ativos são liquidados e o valor restante para os credores comuns é pago, o juiz supervisor marca a audiência de verificação, após a qual é elaborada uma lista de distribuição, disponibilizada para consulta e, uma vez finalizada, os valores são pagos. Caso não haja mais nada a pagar, o tribunal decreta a falência por falta de ativos e o processo é simplesmente arquivado.
Planeje com meses, e não semanas, qualquer procedimento que envolva a realização de ativos, e consideravelmente mais tempo quando houver litígios sobre um direito de garantia ou sobre os administradores. A exceção é a reivindicação de reserva de domínio: os bens desaparecem rapidamente, portanto, esse é o único direito que você deve exercer nos primeiros dias, e não no primeiro trimestre. Respostas práticas às perguntas que os credores fazem em cada uma dessas etapas estão reunidas em nossa visão geral da lei de insolvência holandesa.
Uma questão financeira não está diretamente relacionada ao processo de insolvência. Quando uma fatura comprovadamente não for paga, o IVA já recolhido pode, em princípio, ser recuperado através da sua declaração de IVA. As condições e o prazo são uma questão tributária, e não jurídica, portanto, consulte seu consultor tributário ao mesmo tempo em que apresentar sua reclamação; frequentemente, essa é a única parte do prejuízo que é efetivamente recuperada.
Quando a falência ocorre em outro país da UE
As falências transfronteiriças seguem regras próprias. Dentro da União Europeia, os processos de insolvência são regidos pelo Regulamento de Insolvência da UE, segundo o qual o processo principal é instaurado no Estado-Membro onde o devedor tem o seu centro de interesses principais, normalmente o local da sua sede social, salvo se os factos apontarem para outro local. Esse processo é reconhecido automaticamente em todos os outros Estados-Membros, incluindo os Países Baixos, e a lei do Estado onde foi instaurado determina os efeitos da insolvência, a ordem de prioridade dos créditos e a forma como a massa falida é administrada.
Duas consequências são importantes para os credores. Primeiro, as regras de apresentação de reclamações, os prazos e a ordem de prioridade dos credores são os do procedimento estrangeiro, e não os holandeses, e uma reclamação apresentada fora do prazo num registo estrangeiro não é abrangida pela lei holandesa. Segundo, podem ser instaurados processos secundários num Estado-Membro onde o devedor tenha um estabelecimento, o que pode ser relevante se os bens em causa estiverem localizados nesse Estado. Os direitos reais sobre bens situados noutro Estado-Membro não são, em regra, afetados pela instauração de processos principais noutro local, razão pela qual um direito real de garantia ou uma reserva de domínio válida vale mais numa insolvência transfronteiriça do que qualquer promessa contratual.
Perguntas frequentes quando um parceiro contratual declara falência.
Posso processar uma empresa que faliu?
Em resumo, não. Assim que uma empresa é oficialmente declarada falida de acordo com a lei holandesa, entra em vigor o que se conhece como congelamento legal da execução individual . As penhoras caducam, a execução contra o devedor é encerrada e os processos que você havia iniciado para obter o pagamento são suspensos.
Em vez de recorrer ao tribunal, você precisará apresentar sua reclamação ao administrador judicial nomeado pelo tribunal (o curador ). Esse processo visa reunir todas as dívidas da empresa em um único procedimento organizado, garantindo que os ativos remanescentes sejam distribuídos de forma justa, de acordo com as prioridades legais. Tentar processar uma empresa falida é simplesmente uma perda de tempo e de recursos legais.
O que acontece com meu projeto ou pedido inacabado?
Seu contrato não desaparece simplesmente no ar. O administrador judicial detém as cartas e tem o direito legal de decidir o que acontece a seguir. Sua principal função é avaliar se o cumprimento do contrato realmente beneficiará a massa falida.
- Se isso for útil para o patrimônio: Você pode estabelecer um prazo razoável para o administrador fiduciário declarar se cumprirá o contrato. Caso ele declare que sim, deverá fornecer uma garantia, assegurando que cumprirá sua parte do acordo — incluindo o pagamento por todo o trabalho realizado. depois de a data da falência.
- Se isso não ajudar o patrimônio: Na maioria das vezes, o administrador fiduciário rescindirá o contrato. Você ficará então com um pedido de indenização por danos devido à quebra de contrato, mas este será quase sempre tratado como uma ação judicial comum, sem garantia, contra o espólio.
Não fique esperando. É prudente entrar em contato diretamente com o administrador judicial e pressionar por uma decisão. Ficar nessa situação de incerteza pode causar grandes transtornos aos seus negócios.
Os diretores da empresa são pessoalmente responsáveis pelas dívidas?
Geralmente, a resposta é não. Para estruturas empresariais como uma sociedade limitada (BV), uma das principais vantagens é a responsabilidade limitada. Isso cria uma "proteção" legal que separa as dívidas da empresa dos bens pessoais dos diretores e acionistas.
Mas essa proteção não é inquebrável. Um diretor pode ser responsabilizado pessoalmente em casos claros de má gestão ( kennelijk onbehoorlijk bestuur ). Isso pode incluir atos como cometer fraude, não manter registros financeiros adequados ou continuar negociando de forma imprudente quando sabia que a empresa estava insolvente.
A reclamação por gestão manifestamente inadequada em um processo de falência pertence ao administrador judicial, e não a um credor individual, e exige uma investigação minuciosa. A menos que você tenha sido esperto o suficiente para obter uma garantia pessoal assinada por um diretor desde o início, processá-lo diretamente é um caminho longo e incerto. Sua melhor primeira estratégia é quase sempre concentrar-se em seus direitos contratuais contra a própria empresa.
O quê Law and More pode fazer por você
Law and More Assessoramos fornecedores, clientes e credores cujos parceiros contratuais declaram falência, desde a primeira notificação ao administrador judicial até a verificação da reclamação e, quando necessário, os procedimentos perante o juiz supervisor. Avaliamos, em uma única análise, se você detém direito a um ativo, se a compensação é possível, se uma garantia pode ser executada e se a massa falida lhe deve algo como credor. Além disso, elaboramos a proteção contratual que torna a próxima insolvência mais administrável. Se a sua contraparte foi declarada falida ou se você teme que isso esteja prestes a acontecer, nossa equipe está à disposição. Advogados especializados em falências na Holanda Estão disponíveis para discutir a sua posição.
