O que é o WHOA? Planos de reestruturação holandeses explicados.

A Lei de Reestruturação Empresarial Holandesa (WHOA, na sigla em inglês) permite que uma empresa holandesa em dificuldades financeiras imponha um plano de reestruturação aos seus credores e acionistas sem falir, mesmo que alguns deles votem contra. A principal exceção: o plano não pode afetar os direitos dos funcionários previstos em seus contratos de trabalho, nem obrigar ninguém a fornecer novos recursos financeiros.

A WHOA é a Lei de Homologação Judicial de Planos de Recuperação Judicial ( Wet homologatie onderhands akkoord ). Ela está em vigor desde 1º de janeiro de 2021 e adicionou os artigos 369 a 387 à Lei de Falências holandesa ( Faillissementswet , Fw). Abaixo, explicamos quem pode utilizá-la, como funcionam as classes e as votações, o que o tribunal verifica antes de confirmar um plano e quando a WHOA não é a ferramenta adequada.

O que é o WHOA em poucas palavras?

Trata-se de um procedimento no qual uma empresa oferece um plano aos seus credores e acionistas, que votam nele em grupos, e o tribunal pode então tornar o plano vinculativo para todos. A unanimidade deixa de ser necessária.

Os credores e acionistas são divididos em classes. Uma classe aprova o plano se pelo menos dois terços do montante total dos créditos ou ações daqueles que votaram nessa classe votarem a favor (artigo 381(7) do Fw). O tribunal pode então homologar o plano, de modo que este vincule todos os credores dessa classe, incluindo aqueles que votaram contra e aqueles que não votaram.

O tribunal pode ir além. Se pelo menos uma classe de credores que receberia algo em caso de falência aprovar o plano, o tribunal poderá confirmá-lo mesmo que outras classes tenham votado contra. Essa imposição conjunta de planos entre classes é o que dá força à Lei de Falências e Recuperação Judicial (WHOA).

É delimitado por salvaguardas. Nenhum credor pode ficar em situação pior do que em caso de falência. O valor deve, em princípio, ser distribuído de acordo com a ordem de prioridade, a menos que haja um motivo razoável para se afastar dessa distribuição. E os credores comerciais de pequeno e médio porte devem, em regra, receber pelo menos 20% do seu crédito.

Antes da Lei de Recuperação Judicial Holandesa (WHOA, na sigla em inglês), uma empresa holandesa só podia vincular todos os credores a um acordo por meio de suspensão de pagamentos ou falência, ou obtendo o consentimento de todos os credores individualmente. Credores individuais podiam bloquear um acordo razoável. A WHOA foi criada para evitar falências que poderiam ser prevenidas. Ela se baseia no sistema de recuperação judicial inglês e no procedimento do Capítulo 11 americano, mas é adaptada ao sistema holandês.

Quem pode usar o WHOA?

Um devedor que se encontra numa situação em que é razoavelmente provável que não consiga continuar a pagar as suas dívidas (artigo 370.º, n.º 1, do Código de Processo Civil). A empresa não pode já estar em falência ou em suspensão de pagamentos.

O WHOA está disponível para pessoas jurídicas, como sociedades limitadas ( BV ) ou sociedades anônimas ( NV ), e para pessoas físicas que administram um negócio ou exercem uma profissão independente, como um empresário individual. Bancos e seguradoras estão excluídos.

O procedimento geralmente é iniciado pela própria empresa. Credores, acionistas e o conselho de trabalhadores ( ondernemingsraad ) também podem solicitar ao tribunal a nomeação de um especialista em reestruturação ( herstructureringsdeskundige ), que então prepara e apresenta um plano (Artigo 371 Fw).

O tamanho da empresa não importa. O que importa é que a empresa consiga sobreviver após a reestruturação. Um plano para uma empresa sem futuro viável apenas adia a falência.

Quais reivindicações o plano pode alterar e quais não?

O plano pode alterar a maioria dos direitos dos credores e acionistas contra a empresa. Não pode alterar os direitos dos trabalhadores ao abrigo dos seus contratos de trabalho (artigo 369.º, n.º 3, Fw).

Exemplos do que um plano pode fazer: um perdão parcial de dívidas, um prazo de pagamento mais longo, condições de juros diferentes ou a conversão de dívida em ações (uma troca de dívida por capital). Os direitos dos acionistas também podem ser diluídos ou alterados.

Existe um limite claro. Em seu acórdão de 25 de outubro de 2024 (ECLI:NL:HR:2024:1533), o Supremo Tribunal ( Hoge Raad ) decidiu, em recurso de cassação e no interesse da lei, que um plano da WHOA pode limitar os direitos existentes dos credores, mas não pode impor-lhes novas obrigações. Um plano não pode, por exemplo, obrigar um banco a manter disponível uma linha de crédito não utilizada em novas condições. A WHOA não possui instrumento para obrigar os financiadores a disponibilizar novos recursos.

Para contratos onerosos e contínuos, como um arrendamento excessivamente caro, a WHOA dispõe de um procedimento específico. Nos termos do artigo 373.º da Lei das Sociedades Comerciais, a empresa pode propor uma alteração contratual. Caso a outra parte não concorde, a empresa pode rescindir o contrato com autorização judicial, com efeitos a partir da homologação do plano. O pedido de indemnização da outra parte passa então a fazer parte do plano.

Que tipo de proteção a empresa recebe durante a preparação?

O tribunal pode determinar um período de reflexão ( afkoelingsperiode ) de até quatro meses, que pode ser prorrogado até um máximo de oito meses no total (artigo 376 da Lei de Falências). Durante esse período, os credores não podem executar a garantia sobre os bens da empresa sem autorização judicial, e o pedido de falência fica suspenso.

Este período de respiro permite à empresa tempo para negociar e finalizar o plano sem a pressão constante de credores individuais. Além disso, o simples fato de a empresa estar a elaborar um plano não constitui motivo para que as partes contratantes alterem, suspendam ou rescindam os seus contratos (artigo 373.º, n.º 1, do Decreto Legislativo). Um fornecedor não pode simplesmente interromper as entregas porque foi iniciado um procedimento WHOA.

Quem permanece no controle da empresa?

A gestão atual. O WHOA é um procedimento de devedor em posse: o conselho continua a administrar a empresa enquanto prepara e negocia o plano.

Ao contrário do que ocorre em uma suspensão de pagamentos, não há um administrador assumindo o controle. Essa continuidade limita as interrupções e permite que as pessoas que melhor conhecem o negócio liderem a recuperação. Se um especialista em reestruturação for nomeado, ele elaborará o plano, mas o conselho administrativo continuará gerenciando as operações diárias. O tribunal também pode nomear um observador para supervisionar o processo no interesse de todos os credores.

Qual a diferença entre um WHOA público e um privado?

Num processo público de insolvência, o procedimento é anunciado e enquadra-se no Regulamento da UE sobre a Insolvência, sendo, portanto, reconhecido automaticamente em toda a UE (exceto na Dinamarca). Um processo privado de insolvência mantém-se confidencial e não é publicado.

A empresa escolhe, no início, qual variante utilizará; não poderá alterá-la posteriormente. A variante privada é vantajosa quando a divulgação de problemas financeiros prejudicaria os negócios, por exemplo, junto a clientes ou fornecedores. A variante pública é útil para grupos com ativos ou credores em outros Estados-Membros da UE. O reconhecimento de uma WHOA privada fora dos Países Baixos depende das normas do país em questão.

Como funciona o procedimento WHOA, passo a passo?

Cada procedimento é diferente, mas a maioria segue cinco etapas: preparação, elaboração do plano, votação, confirmação pelo tribunal e implementação.

1. Preparação e início

Primeiramente, a empresa estabelece que é razoavelmente provável que não consiga continuar pagando suas dívidas. O conselho administrativo, geralmente com o auxílio de consultores jurídicos e financeiros, elabora então um plano de reestruturação que demonstra como as dívidas serão tratadas e por que o negócio tem um futuro viável.

O procedimento inicia-se formalmente quando a empresa deposita uma declaração de início de processo ( startverklaring ) no registo do tribunal, ou quando o tribunal nomeia um perito em reestruturação a pedido de um credor, acionista ou da associação de trabalhadores. A partir desse momento, a empresa pode solicitar ao tribunal um período de reflexão e decisões sobre pontos específicos.

2. O plano de reestruturação

O plano é o cerne do procedimento. Ele divide credores e acionistas em classes com base em seus direitos, por exemplo, credores garantidos, credores preferenciais como as autoridades fiscais, credores comerciais comuns e acionistas. Credores com direitos tão distintos que não sejam comparáveis ​​devem ser colocados em classes diferentes (Artigo 374 Fw).

Para cada classe de credores, o plano define o que eles receberão. Deve também incluir informações sobre o que receberiam em caso de falência, para que cada credor possa avaliar se o plano é mais vantajoso para si. O plano deve descrever a situação financeira da empresa e os motivos da reestruturação.

3. Votação

O plano é submetido aos credores e acionistas afetados, que têm pelo menos oito dias para analisá-lo antes da votação (artigo 381 do Fw). A votação ocorre por classe.

Uma classe aprova o plano se pelo menos dois terços do valor total dos créditos (ou do capital social emitido, no caso de acionistas) dos votantes o apoiarem. Para que o plano seja elegível para homologação, pelo menos uma classe de credores deve votar a favor. Comunicação clara e negociações prévias com os principais credores são essenciais para obter apoio suficiente.

4. Confirmação pelo tribunal (homologação)

Após a votação, a empresa solicita ao tribunal a homologação do plano. O tribunal verifica se o procedimento foi justo e se o plano atende aos requisitos legais (artigo 384 da Lei de Planejamento).

O tribunal recusa a homologação, por exemplo, se as classes não foram corretamente constituídas, se os credores não receberam informações suficientes ou se a execução do plano não estiver suficientemente garantida. A pedido de um credor que votou contra, o tribunal também recusa se esse credor ficar em pior situação do que numa falência (teste do melhor interesse). Se uma classe votou contra, o tribunal também verifica, a pedido dessa classe, se o valor está sendo distribuído de acordo com a ordem de prioridade e se os pequenos credores comerciais recebem pelo menos 20% (artigo 384.º, n.º 4, do Decreto Legislativo).

Se os requisitos forem cumpridos, o tribunal confirma o plano, que se torna vinculativo para todas as partes envolvidas. Não cabe recurso contra a decisão de confirmação.

5. Implementação

Após a confirmação, a empresa executa o plano. Isso pode significar pagar os credores de acordo com o novo cronograma, emitir novas ações ou vender ativos que não sejam essenciais.

O tribunal não supervisiona a implementação. Se a empresa não cumprir o plano, um credor pode pedir ao tribunal que o anule (Artigo 387 Fw).

Quando é que o "WHOA" é a ferramenta errada?

O WHOA não é a ferramenta adequada se o próprio negócio não for viável, se o principal problema for a falta de novo financiamento ou se o problema da dívida for principalmente com os funcionários.

• Se a empresa não tiver um futuro viável, um plano apenas adia a falência, e o tribunal não aprovará um plano cujo cumprimento não seja suficientemente garantido.
• A WHOA não pode obrigar os financiadores a fornecerem novos recursos. Sem um financiador ou investidor disposto a contribuir, o problema de liquidez persiste.
• Os direitos dos funcionários previstos em seus contratos de trabalho não podem ser reestruturados. A redução do quadro de funcionários deve seguir as normas trabalhistas comuns.
• Para uma pequena empresa com poucos credores, um acordo extrajudicial pode ser mais barato e mais rápido.
• Um procedimento WHOA exige preparação e tempo dos consultores. Funciona melhor se a empresa começar cedo, antes que o caixa se esgote.

O que o WHOA significou para as empresas holandesas?

A WHOA modernizou a legislação holandesa sobre reestruturação. Antes de 2021, uma reestruturação frequentemente terminava em falência, com a venda da empresa em funcionamento ( doorstart ). Agora existe um caminho que mantém a empresa intacta.

Desde 2021, a WHOA tem sido utilizada em diversos setores, do varejo e hotelaria à logística e indústria, tanto por pequenas empresas quanto por grandes grupos. A jurisprudência ainda está em desenvolvimento em pontos como a formação de classes, as informações aos credores e o afastamento das regras de classificação. A decisão da Suprema Corte de outubro de 2024 sobre novas obrigações para financiadores é um exemplo de como os tribunais estão definindo os limites.

Para negócios internacionais, o WHOA público é reconhecido em toda a UE, o que proporciona aos credores e investidores estrangeiros um quadro previsível. O WHOA também recompensa a ação precoce: um conselho que aborda os problemas financeiros a tempo tem um método estruturado para lidar com as suas dívidas antes que a situação se torne crítica.

Quais são as principais vantagens do WHOA?

As principais vantagens são a continuidade, a preservação do valor e a flexibilidade.

• Continuidade dos negócios: a empresa evita a falência e continua operando, preservando assim empregos, relacionamentos com clientes e cadeias de suprimentos.
• Preservação de valor: uma reestruturação geralmente preserva mais valor do que uma venda forçada de ativos em um processo de falência, o que beneficia os credores e pode deixar algo para os acionistas.
• Flexibilidade e rapidez: a empresa determina em grande parte o conteúdo e o cronograma, com o tribunal sendo envolvido apenas quando necessário.
• Reconhecimento transfronteiriço: a WHOA pública é reconhecida em toda a UE.
• Confidencialidade: a WHOA, organização privada, mantém a reestruturação longe dos olhos do público durante negociações cruciais.

Em síntese

• A WHOA permite que uma empresa imponha um plano de reestruturação a credores e acionistas sem falência, mesmo contra os votos de alguns deles.
• Uma classe aprova com dois terços dos votos expressos; o tribunal pode então confirmar o plano, mesmo contra a objeção de outras classes.
• Salvaguardas: nenhum credor pode ficar em situação pior do que em caso de falência, o valor é distribuído, em princípio, por ordem de prioridade, e os pequenos credores comerciais normalmente recebem pelo menos 20%.
• As reivindicações dos funcionários não podem ser alteradas, e um plano não pode obrigar os financiadores a fornecerem novos recursos (Suprema Corte, 25 de outubro de 2024).
• Um período de reflexão de até quatro meses, prorrogável para oito, protege a empresa enquanto ela prepara o plano.

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