Tipos de contratos comerciais segundo a lei holandesa: regras e cláusulas

Um contrato comercial, segundo a lei holandesa, é qualquer acordo entre empresas sobre o fornecimento de bens, serviços, direitos ou capital. Ele se estabelece por meio de oferta e aceitação, conforme o artigo 6:217 do Código Civil holandês, sem a necessidade de forma escrita, assinatura, selo ou contraprestação. A lei holandesa, no entanto, limita essa liberdade em pontos que podem surpreender as partes: um acordo que nunca foi assinado ainda pode vinculá-las, uma cláusula perfeitamente redigida pode ser considerada inaceitável e a escolha da lei inglesa não elimina as normas imperativas holandesas. Esta página explica o que torna um contrato comercial válido, quais cláusulas são essenciais, o que acontece quando a outra parte não cumpre suas obrigações, o que muda quando o negócio ultrapassa uma fronteira e qual tipo de contrato comercial se adequa a cada situação.

Quando um contrato comercial é válido?

Um contrato se estabelece por meio de oferta e aceitação, conforme o artigo 6:217 do Código Civil holandês. Nada mais é necessário. Não há exigência de forma escrita, assinatura, selo ou contraprestação no sentido jurídico inglês. No mundo dos negócios, isso costuma ser mais um risco do que uma vantagem, pois significa que um negócio pode ser fechado com base em uma troca de mensagens que nenhuma das partes considerava definitiva.

O que importa é a intenção declarada. Os artigos 3:33 e 3:35 do Código Civil vinculam os dois aspectos: um contrato exige uma intenção acompanhada de uma declaração, mas a parte que confiou razoavelmente no que a outra aparentava declarar pode exigir o cumprimento dessa declaração. Portanto, na prática, a questão raramente é "o que você quis dizer", mas sim "o que a outra parte poderia razoavelmente entender que você quis dizer".

Defeitos no consentimento

Mesmo um contrato válido pode ser anulado se o consentimento for defeituoso.

• Erro (arrastando(artigo 6:228 do Código Civil). O contrato foi celebrado com base em uma percepção errônea dos fatos, e a outra parte causou essa percepção, ou tinha conhecimento dela e deveria tê-la corrigido, ou estava sob a mesma incompreensão. O erro deve dizer respeito ao presente, e não a uma expectativa frustrada sobre o futuro.
• Fraude, coação e abuso de circunstâncias (artigo 3:44 do Código Civil). A fraude consiste na deturpação ou ocultação deliberada de fatos; a coação, na pressão ilícita; e o abuso de circunstância, na exploração de um estado de dependência, inexperiência ou vulnerabilidade.

A consequência difere da nulidade: o contrato é anulável, portanto permanece válido até ser anulado, e o direito de anulação está sujeito a um prazo prescricional. Quando um negócio é executado há anos, uma alegação de erro geralmente não prospera por esse motivo, e não pelo mérito da causa.

Quem pode assinar?

A assinatura por alguém sem autorização é o erro de formalização mais comum e mais caro em práticas B2B. Três verificações praticamente resolvem todos os casos.

• O registo comercial. O extrato da Câmara de Comércio mostra quem são os diretores, se seus poderes são exclusivos ou conjuntos e se são limitados por valor. A assinatura de um diretor autorizado conjuntamente, por si só, não vincula a empresa.
• Procuração. Quando o signatário não for um diretor, solicite a procuração por escrito e verifique seu escopo e data. Os artigos 3:60 e seguintes do Código Civil regem a representação desse tipo.
• Autoridade aparente. O artigo 3:61 do Código Civil pode vincular uma empresa mesmo na ausência de poderes, se a contraparte tiver razoavelmente confiado numa aparência de poderes criada pela própria empresa. Isso protege a contraparte diligente; não é algo em que se deva confiar deliberadamente.

Para decisões de certa importância, os estatutos da sociedade podem exigir uma resolução do conselho de administração ou dos acionistas. É melhor solicitar do que presumir.

Formulário, escrituras notariais e assinaturas

A maioria dos contratos comerciais não exige formalidade. As exceções são importantes: a transferência de propriedade registrada, a transferência de ações em uma BV ou NV e diversos instrumentos familiares e sucessórios exigem escritura pública, e um contrato que dispensa a formalidade exigida é nulo, e não apenas inexequível.

As assinaturas eletrônicas são regidas pelo Regulamento eIDAS, juntamente com o artigo 3:15a do Código Civil. Uma assinatura eletrônica simples não é desprovida de valor, mas uma assinatura eletrônica qualificada equivale a uma assinatura manuscrita, e a diferença se torna evidente quando a autenticidade é contestada. Para contratos comerciais rotineiros, uma assinatura eletrônica por meio de uma plataforma confiável geralmente é adequada; para qualquer documento que precise resistir a uma contestação, opte pela assinatura qualificada.

A capacidade jurídica é o requisito restante para a constituição da empresa. Contratos com menores e com adultos sob medidas de proteção podem ser anulados pelo representante legal, o que raramente é um problema em transações B2B, mas ocasionalmente ocorre com empresários individuais.

Liberdade contratual, boa-fé e lei imperativa

A liberdade contratual é o ponto de partida, e a legislação holandesa introduz três correções a esse princípio.

Razoabilidade e equidade

O artigo 6:248 do Código Civil atribui à boa-fé — redelijkheid en billijkheid — duas funções. Ela complementa o contrato, preenchendo lacunas que as partes não abordaram. E restringe: uma regra que se aplicaria de acordo com o contrato não se aplica se, nas circunstâncias, isso for inaceitável segundo os padrões de razoabilidade e equidade. O limiar para a função restritiva é deliberadamente alto; “injusto” não é suficiente, e os tribunais holandeses são notavelmente mais relutantes nesse aspecto em uma relação B2B entre partes profissionais do que em um contexto de consumo. Mas é por isso que uma cláusula redigida de forma impecável ainda pode ser considerada inválida, e é o que um advogado estrangeiro que analisa um contrato holandês com mais frequência deixa passar.

Interpretação

Os tribunais holandeses não interpretam um contrato apenas com base no dicionário. Desde a decisão do Supremo Tribunal no caso Haviltex, a questão central é qual significado as partes poderiam razoavelmente atribuir à redação, dadas as circunstâncias, e o que poderiam razoavelmente esperar uma da outra. O histórico de negociações, a experiência das partes e se elas receberam assessoria jurídica são fatores importantes. Entre profissionais assessorados por advogados, e particularmente quando o contrato contém uma cláusula de integralidade, a redação tem mais peso; nunca representa a totalidade do contrato.

Lei obrigatória

Algumas regras são imprescindíveis em contrato. Na prática comercial, as que se aplicam são as cláusulas de agência, o regime geral de termos e condições, a lei da concorrência e as regras que protegem a parte mais vulnerável em tipos específicos de contrato. Uma cláusula que conflite com uma regra imperativa é nula nesse ponto.

Autonomia

É para isso que serve a cláusula de divisibilidade. Sem ela, o artigo 3:41 do Código Civil decide se uma disposição nula arrasta consigo o restante do contrato, questionando se o restante está indissoluvelmente ligado a ela. Uma cláusula de divisibilidade que também especifique o que deve acontecer em seu lugar — que as partes substituirão a disposição nula por uma válida que se aproxime do efeito pretendido — é consideravelmente mais útil do que a versão simplista que apenas afirma que o restante permanece válido.

Cláusulas essenciais em um contrato comercial

As cláusulas abaixo são as que definem os resultados. Cada uma delas está apresentada com a terminologia holandesa, pois é essa a terminologia que o advogado da outra parte utilizará.

Dois desses pontos merecem destaque porque geralmente são tratados como assuntos trabalhistas ou de TI e, consequentemente, esquecidos em um contrato comercial. Uma cláusula de não aliciamento entre empresas é a única proteção contra a possibilidade de uma das partes contratar a equipe com a qual vem trabalhando. E quando uma das partes processa dados pessoais sob as instruções da outra — um fornecedor que realiza um envio de e-mails, uma plataforma que hospeda registros de clientes — um contrato de processamento de dados não é opcional.

O contrato comercial e as condições gerais de utilização.

O que consta no contrato e o que consta nos termos e condições gerais é uma questão real, não uma questão de hábito, porque a lei holandesa trata dos termos e condições gerais sob um regime próprio no Livro 6 do Código Civil, na seção sobre algemene voorwaarden.

Três consequências decorrem disso. Primeiro, uma cláusula das condições gerais pode ser anulada se for excessivamente onerosa, um limiar menos rigoroso do que o aplicado às cláusulas negociadas individualmente. Segundo, o utilizador das condições tem a obrigação de as disponibilizar antes ou no momento da celebração do contrato; caso contrário, as condições podem ser anuladas apenas por esse motivo, e indicar um sítio web nem sempre é suficiente. Terceiro, a proteção não está disponível a todos: uma contraparte de grande dimensão, definida por critérios de dimensão e obrigações de reporte, não pode invocá-la, razão pela qual o regime é mais relevante em contratos com empresas de menor dimensão.

Em seguida, surge a batalha das formalidades . Quando ambas as partes se referem às suas próprias condições, o artigo 6:225 do Código Civil confere prioridade às primeiras, salvo se a segunda parte as rejeitar expressamente — explicitamente, e não por meio de uma cláusula padrão nas suas próprias condições. Quem desejar que as suas próprias condições sejam aplicadas deverá fazê-lo expressamente, na própria aceitação.

A regra prática é a seguinte: tudo o que as partes efetivamente negociaram deve constar no contrato, e tudo o que for padrão deve constar nas condições. Uma cláusula essencial para o acordo está mais segura no contrato, desde que não seja abrangida pelo critério de cláusula excessivamente onerosa.

Acordos orais e informais

Um acordo verbal é tão vinculativo quanto um acordo escrito, exceto nos casos em que se aplica um requisito formal. A questão não é a validade, mas a comprovação, e o processo civil holandês atribui o ônus da prova à parte que alega o acordo.

Na prática, essa parte raramente fica sem provas concretas. Uma troca de mensagens no WhatsApp, um e-mail confirmando o que foi discutido, uma fatura não paga, mas não contestada, uma entrega aceita sem protesto, uma anotação de uma ligação enviada à outra parte no mesmo dia: individualmente, esses elementos são frágeis, mas, juntos, costumam ser decisivos. O padrão que convence um tribunal é contemporâneo, consistente e não criado especificamente para a disputa. O depoimento de testemunhas é admissível e uma das partes pode ser ouvida como testemunha, embora a declaração da própria parte tenha peso limitado quando lhe cabe o ônus da prova.

O conselho prático é simples, mas eficaz. Após um acordo verbal, envie uma breve confirmação do que foi combinado e peça à outra parte que confirme também. O silêncio diante dessa mensagem não constitui aceitação perante a lei, mas um tribunal o considerará válido, e a própria mensagem se torna prova do que foi discutido e quando.

Outro ponto que surge em negociações internacionais: um contrato em inglês entre partes holandesas é válido, assim como um contrato em holandês entre uma parte holandesa e uma parte estrangeira. O idioma não afeta a validade. Afeta, sim, a interpretação, porque os termos jurídicos em inglês carregam significados de um sistema que não se aplica, e um termo como "melhores esforços" ou "perda consequencial" será interpretado como um tribunal holandês o interpretaria, e não como um tribunal inglês o interpretaria.

Negociação: a fase pré-contratual e a interrupção das negociações.

A negociação não é um vácuo legal. A partir do momento em que as partes iniciam as negociações, elas se estabelecem em uma relação regida pela boa-fé, e isso tem consequências para o que cada uma pode fazer e para o custo de desistir.

A jurisprudência holandesa funciona em sequência. Na fase inicial, qualquer uma das partes pode rescindir o contrato livremente, arcando com seus próprios custos. Conforme as negociações progridem, a rescisão pode se tornar obrigatória para que a parte que a pratica compense os custos da outra. E na fase final, quando a outra parte pode justificadamente presumir que algum contrato será firmado, a rescisão pode ser totalmente inaceitável, expondo a parte a uma ação de indenização por danos que podem incluir lucros cessantes, ou a uma ordem para que as negociações continuem.

O limiar é elevado, e deliberadamente assim. O Supremo Tribunal decidiu que o padrão para considerar que a rescisão é inadmissível é rigoroso e que um tribunal deve exercer moderação: o ponto de partida é que uma das partes pode rescindir o contrato, cabendo à parte prejudicada demonstrar que a sua confiança na concretização do contrato era justificada, tendo em conta o desenrolar das negociações e se a outra parte contribuiu para essa confiança. As circunstâncias que têm sido consideradas incluem o acordo sobre todos os pontos essenciais, uma versão final redigida em conjunto e a contraparte ter incentivado a outra a incorrer em custos.

A solução prática é não discutir isso posteriormente. Uma breve carta de intenções que declare expressamente que nenhuma das partes está vinculada até que haja um contrato assinado, que cada uma arca com seus próprios custos e que qualquer uma pode desistir a qualquer momento, elimina praticamente todo o risco. Nos casos em que a exclusividade é concedida ou uma das partes é solicitada a investir durante as negociações, a carta deve especificar o que acontecerá com esses custos caso o negócio não seja concretizado.

A jurisprudência sobre o assunto, o que pode ser efetivamente reivindicado e como uma ressalva impede que a questão surja, está descrita em nossa página sobre a interrupção de negociações sob a lei holandesa.

Quando a outra parte não cumpre o seu papel.

A notificação de inadimplência

Esta é a etapa mais frequentemente ignorada, e ignorá-la invalida reivindicações que, de outra forma, seriam válidas. Via de regra, as medidas cabíveis em caso de inadimplemento exigem que o devedor esteja em mora ( verzuim ), e a mora normalmente ocorre somente após uma notificação por escrito concedendo um prazo razoável para o cumprimento: o ingebrekestelling , conforme os artigos 6:82 e 6:83 do Código Civil. Existem exceções — quando o cumprimento se torna permanentemente impossível, quando um prazo fixo expira ou quando o devedor deixa claro que não cumprirá a obrigação —, mas são exceções, e recorrer a uma delas é uma decisão que deve ser tomada conscientemente.

Uma notificação útil deve indicar o que foi acordado, o que não foi feito, o que é necessário e o prazo, com uma duração suficiente para ser razoável nas circunstâncias. Envie-a de forma que comprove o recebimento.

Os remédios

• Atuação. Exija o cumprimento do contrato, inclusive por meio de ação judicial, com a aplicação de multa por descumprimento.
• Suspensão (opschorting(artigo 6:52 do Código Civil). Suspender a sua própria execução enquanto a outra parte estiver em incumprimento é eficaz e a pressão muitas vezes resolve a questão, mas suspender sem justa causa constitui incumprimento.
• Terminação (vinculativo(artigo 6:265 do Código Civil). Qualquer falha dá direito à rescisão, a menos que a falha, dada a sua pouca importância, não a justifique. A rescisão anula o contrato e cria obrigações de restituição; não exclui a possibilidade de indenização por perdas e danos.
• Danos (artigo 6:74 do Código Civil). Indenização pelos danos causados ​​pela violação, sujeita à imputação e às regras de causalidade e imputação razoável, e a qualquer limite contratual.

Circunstâncias imprevistas

Quando as circunstâncias mudam de forma tão fundamental que a outra parte não pode razoavelmente esperar que o contrato seja mantido inalterado, o artigo 6:258 do Código Civil permite que um tribunal modifique ou anule o contrato. Esta não é uma forma de contornar um mau negócio: o limiar é elevado e as circunstâncias já previstas no contrato — que é o que uma cláusula de força maior ou de ajuste de preços bem redigida faz — não são imprevisíveis para este efeito. Os choques nos preços da energia e a perturbação causada pela pandemia geraram uma série de jurisprudência sobre o assunto, com resultados mistos que dependeram em grande parte do que os próprios contratos previam.

contratos comerciais internacionais

Escolha da lei aplicável e seus limites.

Dentro da UE, o Regulamento Roma I rege qual lei se aplica. As partes podem escolher, e essa escolha é respeitada. Dois limites são frequentemente ignorados. As disposições imperativas do foro prevalecem independentemente da lei escolhida. E quando todos os elementos da situação se encontram num mesmo país, a escolha da lei de outro país não pode sobrepor-se às normas imperativas desse país. Optar pela lei inglesa ou suíça para um contrato entre duas empresas holandesas, celebrado nos Países Baixos, resulta, portanto, em muito menos do que aparenta.

Na ausência de uma escolha, o Regulamento Roma I atribui a lei com base no tipo de contrato — em termos gerais, a lei do país da parte que cumpre a obrigação característica.

Qual foro e arbitragem?

A jurisdição dentro da UE segue o Regulamento Bruxelas I bis, que prevê uma cláusula de foro. A escolha entre os tribunais estaduais e a arbitragem é real. A arbitragem oferece confidencialidade, árbitros com conhecimento do setor e, por meio da Convenção de Nova Iorque, execução em um grande número de países, o que é sua vantagem decisiva quando os ativos da contraparte estão fora da Europa. Em contrapartida, é cara, não há praticamente recurso e a concessão de medidas cautelares ainda pode exigir intervenção judicial. A mediação é uma terceira via e funciona quando a relação comercial vale a pena ser preservada; não substitui uma decisão vinculante. Seja qual for a escolha, a cláusula deve ser inequívoca: sede, idioma, instituição e regras, ou os tribunais de um local específico, e não duas vias simultaneamente.

Incoterms e a transferência de risco

Em vendas internacionais, o prazo de entrega define quem assume o risco do transporte e quem paga quais custos, sendo os Incoterms da ICC a abreviação padrão. EXW transfere praticamente tudo para o comprador a partir das instalações do vendedor; FOB transfere o risco para o comprador assim que as mercadorias embarcam no porto designado; DDP transfere praticamente tudo para o vendedor até a entrega no destino. Duas regras de uso: sempre indique o Incoterm com o local especificado e o ano da versão, e verifique se ele corresponde ao que o contrato diz sobre a transferência de propriedade, pois são questões distintas e a incompatibilidade é a origem de disputas.

Moeda, preço e pagamento

Um contrato com prazo determinado e em moeda estrangeira acarreta um risco de preço que não tem relação com o desempenho. Lide com isso explicitamente: especifique a moeda de pagamento, defina quem arcará com os custos de conversão e considere um mecanismo de ajuste ou uma obrigação de hedge para o fornecimento a longo prazo. Pagamentos antecipados, depósitos e garantias de pagamento alocam o risco de crédito da mesma forma; uma garantia bancária ou uma carta de crédito valem o seu custo quando a contraparte é desconhecida ou em uma jurisdição onde a execução é lenta.

Convenção de Viena sobre Vendas Bancárias (CISG)

Para a venda internacional de mercadorias entre empresas em Estados contratantes, a CISG aplica-se automaticamente, a menos que seja excluída. Isso surpreende as partes com frequência: um fornecedor holandês e um comprador alemão que optam pela lei holandesa estão sujeitos à aplicação da CISG, pois esta faz parte do direito holandês para tais vendas. Trata-se de um regime funcional e, em alguns aspectos, mais favorável ao fornecedor do que o Código Civil, principalmente no que diz respeito à obrigação do comprador de examinar e notificar a mercadoria em um curto prazo. A decisão de mantê-la ou excluí-la deve ser tomada com cautela e, em ambos os casos, constar do contrato.

De que tipo de acordo comercial você precisa?

As regras acima se aplicam a todos os contratos comerciais. O que varia de um acordo para outro é o regime legal subjacente. A legislação holandesa regula alguns tipos de contrato detalhadamente no Livro 7 do Código Civil, enquanto outros são deixados quase que inteiramente a critério das partes. Essa diferença determina o nível de detalhamento necessário na redação do contrato. As seções a seguir abordam os sete tipos de contratos comerciais mais comuns entre empresas holandesas, com as regras obrigatórias aplicáveis ​​a cada um e as cláusulas que definem as consequências quando a relação comercial se deteriora.

Contratos de compra e venda

A venda de mercadorias entre empresas é uma koopovereenkomst, nos termos do artigo 7:1 do Código Civil: uma das partes se compromete a entregar um bem e a outra a pagar um preço. Não é necessário nenhum formulário específico, bastando uma ordem de compra e uma confirmação de pedido para formalizar a transação. O regime que se segue é, em grande parte, não obrigatório em transações entre empresas, o que significa que o contrato e as condições gerais resolvem a maioria das questões, cabendo ao Código Civil apenas preencher as lacunas.

Duas disposições são as mais importantes. O artigo 7:17 do Código Civil exige que os bens estejam em conformidade com o contrato, o que significa que devem possuir as características que o comprador poderia esperar, dada a natureza dos bens e as declarações feitas sobre eles. E, de acordo com o artigo 7:23 do Código Civil, o comprador perde o direito de reclamar se não notificar o vendedor dentro de um prazo razoável após descobrir, ou após o prazo que razoavelmente deveria ter descoberto, o defeito. O prazo fixo de dois meses, frequentemente mencionado, aplica-se apenas às vendas de bens móveis a consumidores; entre empresas, o padrão é o prazo razoável, e a duração desse prazo depende dos bens e do tipo de negócio. Os fornecedores costumam reduzir esse prazo em seus termos gerais, e os compradores que inspecionam os bens tardiamente perdem o direito de reclamar apenas por esse motivo.

Três cláusulas merecem atenção especial. A reserva de domínio (eigendomsvoorbehoud) , conforme o artigo 3:92 do Código Civil, mantém a propriedade com o vendedor até o pagamento integral e é a única proteção que sobrevive à insolvência do comprador; ela deve ser acordada antes da entrega, e não faturada posteriormente. A transferência de risco deve ser expressamente estipulada, utilizando um Incoterm com a indicação do local e ano da versão, e verificada em relação ao que o contrato diz sobre a transferência de domínio, pois são questões distintas. Por fim, especifique o prazo de pagamento, as consequências do atraso e se aplicam juros comerciais legais, para que um processo de cobrança não comece com uma discussão sobre a taxa.

Contratos de Serviço

Quando o negócio envolve trabalho em vez de bens, a lei holandesa prevê dois regimes, e a diferença entre eles é importante. Um contrato para a prestação de serviços que não envolvam a criação de uma obra tangível é um overeenkomst van opdracht , conforme o artigo 7:400 do Código Civil; um contrato para construir ou fabricar algo tangível mediante pagamento é um aanneming van werk, conforme o artigo 7:750 do Código Civil. Consultoria, suporte de TI, marketing e gestão interina se enquadram na primeira categoria; construção e fabricação sob encomenda, na segunda.

De acordo com o artigo 7:401 do Código Civil, o prestador de serviços deve agir com a diligência de um bom contratante. Trata-se de uma obrigação de esforço, não de resultado, salvo disposição contratual em contrário, razão pela qual o cliente que deseja um resultado garantido deve especificá-lo por escrito. O artigo 7:408 do Código Civil permite ao cliente rescindir o contrato a qualquer momento, regra que surpreende os prestadores que presumiam que o prazo fixo era imutável; entre profissionais, é possível haver flexibilidade quanto ao prazo, sendo necessário, portanto, acordar expressamente um prazo mínimo ou uma taxa de cancelamento.

A verdadeira vulnerabilidade nos contratos de prestação de serviços reside na classificação da relação. Se o prestador de serviços trabalha pessoalmente, é remunerado e atua sob a autoridade do cliente, o contrato pode ser considerado um contrato de trabalho, nos termos do artigo 7:610 do Código Civil, independentemente da denominação adotada pelas partes, com consequente incidência retroativa de imposto de renda, contribuições previdenciárias e proteção contra demissão. As autoridades fiscais encerraram a moratória sobre a falsa declaração de trabalho autônomo em 1º de janeiro de 2025, e uma presunção legal de vínculo empregatício com remuneração inferior a um valor por hora a ser definido foi adotada, mas só entrará em vigor por decreto real. Até lá, aplica-se a jurisprudência existente sobre a natureza da relação. Mantenha o escopo do trabalho objetivo, evite instruções sobre como e quando o trabalho deve ser realizado e registre por escrito os direitos de substituição.

Outras duas cláusulas definem o valor do contrato. A propriedade intelectual não é transferida simplesmente pelo pagamento de uma fatura: segundo a lei holandesa, a cessão de direitos autorais exige um contrato formal, portanto, um contrato de prestação de serviços que não mencione isso deixa o cliente, no máximo, com uma licença. Além disso, o limite de responsabilidade, o prazo para notificação de reclamações e a exclusão de danos consequentes são cláusulas que um consultor profissional exigirá, e o cliente deve avaliá-las de acordo com a magnitude do risco, em vez de aceitá-las como padrão.

Acordos de não divulgação

Um acordo de confidencialidade (NDA, na sigla em inglês) é um contrato que restringe o que o destinatário pode fazer com as informações recebidas. A legislação holandesa não regulamenta o NDA como um tipo de contrato, portanto, seu conteúdo é inteiramente uma questão de redação, mas ele também não é um instrumento independente. A Lei de Proteção de Segredos Comerciais (Wet bescherming bedrijfsgeheimen), que implementa a Diretiva de Segredos Comerciais da UE, confere proteção independente a informações que são secretas, têm valor comercial por serem secretas e foram objeto de medidas razoáveis ​​para mantê-las em segredo. Este último requisito é o motivo pelo qual o NDA é importante mesmo quando nunca é executado: sem ele, as medidas para manter as informações em segredo são difíceis de demonstrar e a proteção legal desaparece com elas.

Um acordo de confidencialidade eficaz define as informações confidenciais por categoria, em vez de listar documentos, declara a finalidade permitida, nomeia o grupo que pode receber as informações e estabelece uma duração que reflita por quanto tempo as informações permanecem valiosas. Assine-o antes da primeira divulgação; um acordo de confidencialidade assinado após a abertura da sala de dados não protege nada do que já foi compartilhado. Quando as partes estiverem explorando uma transação, adicione uma cláusula de não solicitação que abranja funcionários e clientes, pois esse é o risco que um acordo de confidencialidade por si só não cobre.

A execução é o ponto fraco. Comprovar o prejuízo decorrente de um vazamento é difícil, razão pela qual a penalidade contratual é padrão. De acordo com os artigos 6:91 e seguintes do Código Civil, uma cláusula penal substitui a indenização por perdas e danos, a menos que o contrato estipule que ela é cumulativa, e o artigo 6:94 do Código Civil permite ao tribunal reduzir a penalidade quando sua aplicação for manifestamente injusta. A penalidade deve ser redigida por infração e por dia de prorrogação, mantendo o valor proporcional ao interesse protegido e declarando expressamente que o direito de exigir o cumprimento da obrigação e indenização por perdas e danos adicionais está preservado.

Acordos de fornecimento e distribuição

Os contratos de distribuição e fornecimento não são regulamentados como um tipo de contrato no Código Civil, o que os torna os contratos de formato livre desta lista, com uma grande exceção e uma grande restrição.

A exceção é a agência comercial. Um distribuidor compra e revende por conta e risco próprios; um agente comercial negocia ou conclui contratos em nome do principal e recebe comissão. A agência é regida pelos artigos 7:428 e seguintes do Código Civil, e grande parte desse regime é obrigatório. Ele estabelece prazos legais de aviso prévio que aumentam com a duração da relação, e confere ao agente o direito a uma indenização do cliente em caso de rescisão, se o agente trouxer clientes dos quais o principal continue a se beneficiar, limitada à remuneração média anual. As partes frequentemente descrevem uma relação como distribuição quando, na essência, trata-se de agência; a denominação no contrato não resolve a questão, e a correção geralmente chega com a carta de rescisão.

A restrição reside na legislação antitruste. Um acordo vertical entre fornecedor e distribuidor enquadra-se no artigo 101.º do Tratado sobre o Funcionamento da UE e na proibição equivalente holandesa. O Regulamento (UE) 2022/720, a isenção por categoria vertical em vigor desde 1 de junho de 2022, isenta a maioria destes acordos, desde que nenhuma das partes detenha uma quota superior a trinta por cento do mercado relevante e que o acordo não contenha restrições severas. Fixar o preço de revenda do distribuidor constitui uma restrição desse tipo, assim como proteger um território exclusivo de forma absoluta, proibindo vendas passivas nesse território. Uma cláusula desse tipo é nula e pode acarretar uma multa, pelo que a exclusividade tem de ser construída com restrições às vendas ativas, e não com uma proibição total.

Além disso, as cláusulas que resolvem disputas são as obrigações mínimas de compra, o prazo de aviso prévio e o que acontece com o estoque, peças de reposição e dados do cliente ao término do contrato. A jurisprudência holandesa considera que uma relação de distribuição de longa data pode ser rescindida, mas o prazo de aviso prévio exigido pode ser consideravelmente maior do que o estipulado no contrato, caso o distribuidor tenha feito investimentos confiando nesse prazo. Portanto, um prazo de aviso prévio curto, sem um mecanismo de compensação, oferece menos segurança jurídica do que aparenta.

Acordos de parceria, joint venture e acionistas

Quando duas ou mais partes combinam recursos, o contrato precisa cumprir uma função que os outros tipos de contrato não cumprem: ele precisa reger uma relação na qual as partes estão do mesmo lado até que deixem de estar. A prática holandesa utiliza três instrumentos. Um Samenwerkingsovereenkomst , ou acordo de joint venture, regula uma colaboração sem a criação de uma nova entidade ou em conjunto com uma. Uma sociedade em sentido estrito, uma Vennootschap Onder Firma ou Maatschap , cria responsabilidade solidária dos sócios pelas dívidas da empresa, que é o principal motivo para optar por uma entidade jurídica. Um acordo de acionistas regula a relação entre os proprietários de uma BV (Sociedade de Responsabilidade Limitada) em conjunto com seus estatutos. A escolha entre eles é detalhada em nossa página sobre acordos de cooperação.

A divisão de tarefas entre o contrato social e o acordo de acionistas é o ponto mais frequentemente negligenciado. O contrato social é público, vincula todos, inclusive futuros acionistas, e é alterado por escritura pública. O acordo de acionistas é privado, vincula apenas as partes nele envolvidas, e seu descumprimento gera uma ação de indenização por perdas e danos ou uma multa, e não uma invalidade da decisão societária. Portanto, tudo o que possa prejudicar um terceiro que adquira ações deve constar do contrato social: a restrição à transferência, as classes de ações, os direitos especiais de voto ou de nomeação. Qualquer questão comercial, do plano de negócios à política de dividendos, deve ser incluída no acordo. Observe também que a transferência de ações em uma Sociedade de Responsabilidade Limitada (SRL) exige escritura pública, conforme o artigo 2:196 do Código Civil, de modo que uma transferência de ações prometida em um acordo privado ainda necessita do registro em cartório para produzir efeitos.

As cláusulas que importam são as de saída, pois o valor de uma participação minoritária em uma empresa privada depende inteiramente delas. Estabeleça direitos de arrastamento e acompanhamento, um método de avaliação com um avaliador independente nomeado, definições de "bom" e "mau" desligamento, e um mecanismo de impasse que efetivamente resolva o impasse, em vez de encaminhar as partes para novas consultas. Caso a relação se rompa, a legislação societária holandesa prevê os procedimentos legais de recompra e retirada, bem como o procedimento de inquérito perante a Câmara Empresarial (Ondernemingskamer); essas regras foram reformuladas pela Lei de alteração dos procedimentos de resolução de disputas e inquéritos, em vigor desde 1º de janeiro de 2025. Nossos guias de direito societário explicam como esses procedimentos funcionam.

Acordos de franquia

A franquia é o único tipo de contrato desta lista que a lei holandesa regula especificamente e em favor do franqueado. A franquia Wet, em vigor desde 1 de janeiro de 2021 e aplicável a contratos celebrados antes dessa data a partir de 1 de janeiro de 2023, está prevista nos artigos 7:911 a 7:922 do Código Civil. Suas regras são obrigatórias: as partes não podem renunciar a elas por meio de contrato, em detrimento de um franqueado estabelecido na Holanda.

Três obrigações definem o regime. Primeiro, a obrigação de informação pré-contratual, nos termos do artigo 7:913 do Código Civil: o franqueador deve fornecer a minuta do contrato, as informações financeiras necessárias para que o candidato avalie a fórmula, detalhes das taxas e de qualquer fórmula derivada, bem como informações sobre como a consulta entre as partes será organizada. Segundo, um período de suspensão de pelo menos quatro semanas, nos termos do artigo 7:914 do Código Civil, durante o qual o franqueador não poderá alterar o contrato em detrimento do candidato, não poderá celebrar o contrato e não poderá pressionar o candidato a efetuar pagamentos ou investimentos. Terceiro, a obrigação contínua de informação e consulta durante a vigência do contrato, incluindo consulta anual e notificação oportuna de alterações na fórmula que exijam investimento.

O próprio contrato deve estipular como o fundo de comércio é determinado e como é compensado quando o franqueador assume o negócio, e qualquer cláusula de não concorrência pós-contratual deve ser por escrito, limitada aos bens ou serviços abrangidos pela fórmula, restrita à área em que o franqueado operava e com duração máxima de um ano. Alterações na fórmula que excedam um limite acordado, bem como a introdução de uma fórmula derivada, exigem o consentimento do franqueado ou da maioria dos franqueados. O licenciamento da marca isoladamente, sem a fórmula operacional e as obrigações que a acompanham, constitui um contrato diferente; a distinção é explicada em nosso artigo sobre o contrato de licenciamento , e o regime de franquias, como funciona na prática, em nosso guia de franquias na Holanda.

Contratos de locação comercial

A legislação holandesa sobre arrendamento divide os imóveis comerciais em dois regimes, sendo que a aplicação de cada um é determinada pela utilização do imóvel, e não pela denominação do contrato de arrendamento. O artigo 7:290 do Código Civil abrange o espaço comercial em sentido amplo: lojas, restaurantes e cafés, estabelecimentos de comida para levar, hotéis e negócios artesanais com balcão aberto ao público. Tudo o que não seja uma habitação, incluindo escritórios, laboratórios, consultórios e a maioria dos armazéns, enquadra-se no artigo 7:230a do Código Civil.

A diferença na proteção contratual é substancial. Um inquilino de um espaço 290 tem um prazo contratual legal de cinco anos, acrescido de cinco, com notificação por mandado judicial ou carta registrada, respeitando o prazo legal de aviso prévio, e a rescisão pelo locador só pode ocorrer pelos motivos previstos no Código Civil, sendo o principal deles a necessidade urgente de uso do imóvel por parte do locador; o tribunal também pode conceder um período de tolerância. Um inquilino de um espaço 230a não possui qualquer proteção contra despejo, apenas proteção contra o despejo: após o término do contrato, o inquilino pode solicitar ao tribunal uma prorrogação do prazo de desocupação, que pode ser concedida por até um ano de cada vez e três anos no total. Alterações no regime 290 que prejudiquem o inquilino necessitam da aprovação do tribunal. Comparamos os dois regimes detalhadamente em nosso artigo sobre imóveis comerciais 290 versus 230a.

A maioria dos contratos de arrendamento comercial holandeses utiliza o modelo ROZ, elaborado a partir da perspectiva do senhorio, e a negociação ocorre nas cláusulas especiais, e não no próprio modelo. Os pontos que merecem atenção são o mecanismo de indexação, a divisão das despesas de manutenção entre o senhorio e o inquilino, o acerto das taxas de serviço e os respetivos comprovativos, a utilização permitida e a possibilidade de alteração, a garantia sob a forma de garantia bancária ou depósito e o momento da sua libertação, e a situação dos bens imóveis fixos no final do contrato. A opção de rescisão e o direito de sublocação ou cessão têm de ser negociados; o modelo não os prevê.

Escolher o contrato certo

A questão prática raramente é qual modelo baixar. A questão é a qual regime legal o negócio se enquadra, pois isso determina o que pode ser acordado. Franquias e agências vêm com regras obrigatórias que se sobrepõem ao contrato. O arrendamento de imóveis comerciais vem com um regime de proteção escolhido pelo uso do imóvel. Distribuição e confidencialidade quase não têm regras legais, mas estão sujeitos à legislação de concorrência e à legislação sobre segredos comerciais. Vendas e serviços vêm com regras padrão que o contrato pode substituir, desde que o faça expressamente e não por omissão.

A maioria das disputas que vemos envolve dois tipos de erros. O primeiro é a discrepância entre o rótulo e a essência: um contrato de distribuição que, na verdade, é uma agência; um contrato de prestação de serviços que, na verdade, é um contrato de trabalho; uma licença que, na verdade, é uma franquia. O segundo é um contrato que não menciona o término da relação. Prazo, aviso prévio, o que acontece com o estoque, os dados, a propriedade intelectual e os clientes, e como uma disputa será resolvida: essas cláusulas são negociadas quando as partes ainda estão em bons termos, e são elas que determinam o custo da rescisão.

Law and More Elaboramos, revisamos e negociamos contratos comerciais sob a lei holandesa, desde um simples contrato de fornecimento até um conjunto completo de termos e um acordo de acionistas, e representamos empresas quando um contrato precisa ser executado ou defendido. Se você não tiver certeza de qual contrato se adequa à sua situação ou quiser que um contrato existente seja analisado antes de assiná-lo, entre em contato com nosso escritório.

Perguntas frequentes