Acordos tripartidos sob a lei holandesa: como funcionam

Um acordo tripartite (driepartijenovereenkomst) é um contrato entre três partes, no qual cada parte tem seus próprios direitos e obrigações em relação às outras duas. A legislação holandesa não prevê um tipo de contrato específico para esse tipo de acordo: aplica-se o direito contratual geral, e o Artigo 6:279 do Código Civil Holandês (BW) adapta as regras de suspensão e rescisão a contratos com mais de duas partes.

O ponto principal a observar é que essas regras legais são apenas uma medida padrão. Se o contrato não estipular o que acontece quando uma das partes não cumpre suas obrigações, as outras duas podem se deparar com a impossibilidade de simplesmente rescindir o contrato. A seguir, explicamos o que a legislação holandesa diz sobre contratos tripartidos, onde são utilizados, quais cláusulas são realmente eficazes e onde tendem a falhar.

O que é um acordo tripartite segundo a lei holandesa?

Um acordo tripartite é um contrato do qual surgem obrigações entre mais de duas partes. É formado por oferta e aceitação, como qualquer outro contrato, e as regras ordinárias do Livro 6 do Código Civil Alemão (BW) aplicam-se a ele.

O direito contratual holandês é estruturado em torno do modelo bilateral, mas não o exige. As partes são livres para acordar o que desejarem, dentro dos limites da lei, da ordem pública e dos bons costumes. Não há definição legal, exigência de registro e, a menos que uma norma específica determine o contrário, não há forma prescrita. Um acordo verbal entre três partes é vinculativo; é simplesmente quase impossível de comprovar.

A diferença em relação a um conjunto de contratos bilaterais é real. Se um banco, um empreiteiro e um cliente assinarem três contratos separados, cada parte só poderá exigir o cumprimento do contrato que assinou, e uma falha em uma relação não acarreta reparação em outra. Em um único acordo tripartite, cada parte pode ter direito a uma indenização válida contra as outras duas, e as consequências do descumprimento de uma parte podem ser definidas para toda a estrutura de uma só vez. Essa é a razão para se utilizar um acordo tripartite: a possibilidade de alcançar uma parte sobre a qual você não teria controle contratual de outra forma.

O que um acordo tripartite não faz é transformar três relações em uma única obrigação. Cada obrigação ainda possui um devedor e um credor identificáveis. Um texto que apenas afirma que as partes cooperarão de boa-fé gera exatamente a incerteza que o instrumento visava eliminar.

Como o Artigo 6:279 da Lei Alemã afeta a suspensão e a dissolução?

O artigo 6:279 do Código Civil Alemão aplica as regras relativas aos contratos recíprocos, como a suspensão e a rescisão, aos contratos com mais de duas partes, salvo se a natureza do contrato o exigir. Acrescenta, então, duas regras específicas sobre a rescisão.

Primeiro, a parte que assumiu uma obrigação para obter o cumprimento de uma obrigação por parte de uma ou mais das outras partes pode fundamentar a rescisão do contrato no descumprimento da obrigação devida a essa parte. Segundo, se uma parte com direitos e obrigações interligados deixar de cumprir sua obrigação, as partes restantes podem, em qualquer caso, rescindir o contrato conjuntamente.

Na prática, isso significa que a dissolução parcial e a dissolução pelas outras partes agindo em conjunto são os pontos de partida legais. Uma única parte não pode simplesmente encerrar toda a estrutura porque uma das relações se deteriorou. O direito de suspender o cumprimento da obrigação (opschorting) é igualmente problemático em um contexto tripartite. Suspender a própria obrigação para com uma parte que não cometeu nenhuma irregularidade, a fim de pressionar a parte que a cometeu, não é algo que a lei lhe conceda automaticamente.

Como o próprio artigo 6:279 da Convenção de Berlim se refere à natureza do acordo, trata-se, em grande parte, de um regime padrão que as partes podem e devem substituir. Um acordo tripartite deve estipular se o incumprimento por uma das partes confere às outras o direito de rescindir o contrato apenas em relação à parte inadimplente ou em relação à totalidade do acordo, se as outras partes podem suspender as suas obrigações entre si nesse ínterim e o que acontece ao cumprimento das obrigações já realizadas. A precisão dessa cláusula é mais importante do que páginas de redação genérica sobre cooperação.

Quando um acordo tripartite é o instrumento adequado?

Utilize um acordo tripartite quando as três partes tiverem obrigações mútuas e quando o descumprimento por uma delas tiver um efeito acordado sobre as outras duas. Se apenas uma das partes precisar de um direito, a legislação holandesa geralmente oferece uma solução mais simples.

Uma cláusula de terceiro (derdenbeding) nos termos do Artigo 6:253 do Código Civil Alemão (BW) permite que duas partes acordem que um terceiro pode exigir o cumprimento de uma obrigação em seu próprio nome. Uma vez que o terceiro aceite a cláusula, ele é considerado parte do contrato para esse efeito (Artigo 6:254 do BW). Esta é a opção mais simples: uma garantia a favor de um financiador ou um direito de pagamento direto a um subcontratado, muitas vezes, não exigem mais nada.

A transferência de contrato (contractsoverneming) nos termos do Artigo 6:159 do Código Civil Alemão (BW) transfere toda a posição contratual para outra parte. Requer um contrato entre a parte cedente e a parte adquirente, bem como a cooperação da outra parte contratante. Quando uma empresa muda de mãos, geralmente é isso que realmente importa, e não uma nova estrutura tripartite. Se apenas uma dívida for transferida, aplicam-se as regras de assunção de dívida do Artigo 6:155 do BW, e também nesse caso o credor deve consentir, pois, caso contrário, um devedor solvente poderia simplesmente ser substituído por um insolvente.

Financiamento de construções, contratos de agenciamento e cessão de pessoal, contratos de garantia e contratos de intervenção são exemplos clássicos em que um verdadeiro acordo tripartite se faz necessário.

Em que situações os acordos tripartidos são utilizados na prática holandesa?

Quatro contextos são responsáveis ​​pela maioria dos contratos tripartidos na Holanda: trabalho de agenciamento e destacamento, financiamento de construção, transferência de um contrato em andamento e garantia de software. Cada um possui seu próprio embasamento legal.

A primeira categoria é a de trabalho temporário e cedido. Um trabalhador temporário contratado por uma agência tem um contrato de trabalho com a agência, nos termos do Artigo 7:690 do Código Civil Alemão (BW), e trabalha sob a direção do contratante, que não possui nenhum contrato de trabalho com o trabalhador. Um acordo tripartite preenche essa lacuna. Ele estabelece diretrizes e instruções, saúde e segurança, confidencialidade e propriedade intelectual, bem como as condições sob as quais o contratante pode incorporar o trabalhador ao seu quadro permanente de funcionários.

Este setor está em transformação. De acordo com a Lei sobre o credenciamento de fornecedores de mão de obra (Wet toelating terbeschikkingstelling van arbeidskrachten, Wtta), que entra em vigor em 1º de janeiro de 2027, os fornecedores de mão de obra precisam ser credenciados. Os fornecedores que desejarem utilizar o regime transitório deverão se registrar entre 1º de novembro de 2026 e 1º de janeiro de 2027, e a Autoridade Trabalhista dos Países Baixos (Holanda) passará a fiscalizar a partir de 1º de janeiro de 2028. Os contratantes que utilizarem um fornecedor sem credenciamento também poderão ser multados, portanto, os contratos firmados agora devem prever essas regras.

O segundo ponto é a construção e seu financiamento. Um cliente, um empreiteiro e um banco assinam um único contrato para que o credor saiba em que condições as parcelas serão liberadas, o empreiteiro saiba que receberá o pagamento e o cliente mantenha o controle sobre a obra. Os direitos de intervenção, o pagamento direto aos subempreiteiros e o tratamento da retenção de pagamento são definidos no mesmo documento. Quando um empreiteiro principal contrata subempreiteiros, a responsabilidade legal em relação aos impostos sobre a folha de pagamento e às contribuições para a seguridade social também afeta a estrutura dos pagamentos. Essa é uma questão para um consultor tributário.

A terceira é a transferência de um contrato em vigor. Um inquilino de um estabelecimento comercial ou de hotelaria que vende o negócio pode solicitar ao tribunal a autorização para que um sucessor assuma o contrato de arrendamento, nos termos do artigo 7:307 do Código Civil Alemão (BW). O senhorio, o inquilino cessante e o inquilino entrante geralmente preferem registrar a entrega das chaves, o depósito, o estado do imóvel e quaisquer garantias em um único documento tripartite, em vez de recorrer a litígios. A mesma lógica se aplica a um contrato de arrendamento comercial baseado no modelo ROZ.

O quarto ponto é TI e continuidade. Em um contrato de custódia de software , o fornecedor, o cliente e o agente de custódia definem em um único contrato o valor a ser depositado, quando o código-fonte será liberado e em quais termos o cliente poderá utilizá-lo.

Quais cláusulas determinam se funciona?

Um acordo tripartite se sustenta ou desmorona dependendo de algumas cláusulas específicas: quem deve o quê a quem, responsabilidade, compensação, duração e rescisão, e resolução de disputas. Cláusulas gerais de cooperação não substituem esse princípio.

Comece com uma matriz de obrigações: para cada obrigação, nomeie o devedor e o credor. Cláusulas como "as partes devem garantir a entrega em tempo hábil" não podem ser executadas judicialmente, pois ninguém pode determinar quem deve ser processado.

Em seguida, a responsabilidade. Quando dois ou mais devedores devem a mesma prestação, o Artigo 6:6 do Código Civil Alemão (BW) torna cada um deles responsável por uma parte igual, a menos que a lei, o costume ou o contrato prevejam a responsabilidade solidária. A responsabilidade solidária, portanto, deve ser expressamente acordada. O silêncio gera uma divisão que nenhum credor aceitará.

Em seguida, a compensação. O artigo 6:127 do Código Civil Alemão (BW) permite a compensação apenas entre partes que sejam devedoras e credoras uma da outra. Em um triângulo de dívidas, isso é frequentemente o que se deseja evitar, ou o que se deseja criar, e qualquer um dos resultados exige uma cláusula específica. O mesmo se aplica à suspensão e à dissolução, em que o regime padrão do artigo 6:279 do BW deve ser substituído pelo acordo que as partes efetivamente pretendem.

Em seguida, a duração e a rescisão. Se o contrato continuar sem prazo determinado, a jurisprudência holandesa nem sempre permite que uma das partes o rescinda a seu bel-prazer. Dependendo da natureza da relação, dos investimentos realizados e da dependência criada, uma justificativa suficientemente séria, um aviso prévio razoável ou uma indenização podem ser exigidos. Especifique o que você deseja: se uma das partes pode se retirar unilateralmente, se uma quarta parte pode participar e o que acontece com as duas partes restantes caso uma delas desista.

Por fim, mantenha a via de resolução de disputas única. Três partes com três cláusulas de foro diferentes, ou uma combinação de arbitragem e processos judiciais, podem levar a processos paralelos e resultados contraditórios. Concorde com um único tribunal competente ou uma única instituição arbitral para as três partes. Em casos transfronteiriços, faça uma escolha expressa da lei aplicável. Sem ela, a lei aplicável é determinada pelo Regulamento Roma I, o que pode gerar uma resposta diferente para cada relação no triângulo.

Onde é que os contratos tripartidos dão errado?

A maioria dos problemas surge da insolvência de uma das partes, de disputas sobre interpretação e da sobreposição com contratos anteriores. Cada um deles pode ser abordado na redação do contrato.

Insolvência de uma das partes

Se uma das partes for declarada falida, o contrato não se extingue automaticamente. De acordo com o Artigo 37 da Lei de Falências (Faillissementswet), quando nenhuma das partes cumpre integralmente suas obrigações, a outra parte pode conceder ao administrador judicial um prazo razoável para que este declare se a massa falida cumprirá o contrato. Caso o administrador judicial não confirme dentro do prazo, a massa falida perde o direito de exigir o cumprimento das obrigações. Em uma estrutura tripartite, isso pode deixar as duas partes restantes com um contrato que deixa de fazer sentido. É por isso que a cláusula de saída e dissolução é importante. Cláusulas de garantia e de intervenção são a solução padrão, e seu valor depende da possibilidade de serem executadas contra o administrador judicial.

Interpretação

Os tribunais holandeses interpretam os contratos segundo o padrão Haviltex, desenvolvido pelo Supremo Tribunal (Hoge Raad) em seu acórdão de 13 de março de 1981. O que importa é o significado que as partes poderiam razoavelmente atribuir à redação, dadas as circunstâncias, e o que poderiam razoavelmente esperar umas das outras. Em um contrato tripartite, uma das partes frequentemente não participou da negociação das cláusulas referentes às outras duas. Quanto mais distante uma parte estiver da redação do documento, mais objetivamente o texto será interpretado. Quando uma parte assina um documento redigido pelas outras duas, os considerandos são relevantes: muitas vezes, são a única evidência do que foi dito àquela parte sobre o que o contrato abrangia.

Sobreposição com contratos anteriores

Acordos tripartidos são frequentemente adicionados a contratos bilaterais e termos e condições gerais já existentes, sem uma cláusula que especifique qual prevalece. É fundamental adicionar uma ordem de precedência, declarar expressamente quais acordos anteriores são substituídos e verificar se os termos e condições gerais das três partes não são declarados aplicáveis ​​simultaneamente. De acordo com a legislação holandesa, termos gerais conflitantes são resolvidos por uma regra de primeira referência, com a opção de rejeição expressa (Artigo 6:225(3) BW). Em um contexto triangular, essa resolução torna-se rapidamente inviável se deixada ao acaso.

O que você deve verificar antes de assinar?

Verifique quem pode assinar em nome de cada parte, leia o documento sob a perspectiva de cada uma delas e assegure-se de que a confidencialidade, a proteção de dados e as alterações estejam devidamente regulamentadas. Essas verificações são rápidas e evitam a maioria das disputas futuras.

Comece pela autoridade. Verifique no Registro Comercial (Handelsregister) se os indivíduos que assinam podem representar suas empresas e fique atento aos requisitos de assinatura conjunta e cláusulas de aprovação interna. Em seguida, leia o documento uma vez sob a perspectiva de cada parte e pergunte, para cada obrigação, quem pode exigir seu cumprimento e o que acontece se ela não for cumprida.

Verifique se as cláusulas de confidencialidade e propriedade intelectual abrangem a parte que efetivamente deterá as informações. Em estruturas de custódia e cessão de direitos, essa parte geralmente não é a mesma que as produziu. Quando dados pessoais são trocados entre as três partes, estabeleça quem é o controlador e quem é o processador de acordo com o RGPD e formalize o contrato de processamento de dados necessário. Um contrato comercial tripartite não o substitui.

Por fim, definam antecipadamente como o contrato poderá ser alterado. Uma cláusula que exija alterações por escrito, assinadas pelas três partes, evita a situação em que duas das três partes alteram o acordo por e-mail e a terceira só descobre quando algo dá errado.

Em síntese

• Um acordo tripartite é um contrato comum nos termos do Livro 6 do Código Civil Alemão (BW); o Artigo 6:279 do BW adapta as regras de suspensão e dissolução a três ou mais partes.
• As normas legais são predefinidas: decidam entre si o que acontece quando uma das partes não cumpre com suas obrigações.
• Nomeie um devedor e um credor para cada obrigação e acorde expressamente a responsabilidade solidária (Artigo 6:6 BW).
• Utilize um único foro e uma única lei aplicável para todas as três partes, e estabeleça uma ordem de precedência sobre os contratos anteriores.
• Analise se uma cláusula de terceiros ou uma transferência de contrato alcançariam o mesmo resultado de forma mais simples.

Perguntas frequentes

Procurando algo diferente? Nosso índice de guias de direito societário holandês lista tudo o que escrevemos sobre este assunto, organizado por tópico.

Law & More Elabora e revisa acordos tripartidos para empresas na Holanda e no exterior, desde estruturas de destacamento e garantia até financiamento de construção e transferência de contratos em andamento, e atua quando uma das partes entra em incumprimento.

Não tem certeza da sua situação? Conte-nos sobre o seu caso. Informaremos as suas opções em até um dia útil.

Como Law & More Podemos te ajudar com isso, conforme explicado em nosso site. advogado especializado em direito comercial e fiscal Disputas de Comerciais.