Vaststellingsovereenkomst: como um acordo holandês vincula

Um vaststellingsovereenkomst (acordo de conciliação) é um contrato pelo qual as partes se vinculam a uma determinação do que se aplica entre elas, para pôr fim ou prevenir incertezas ou litígios. É regido pelo artigo 7:900 do Código Civil holandês e vincula mesmo que a posição acordada se revele diferente da posição jurídica que existia anteriormente. Esse é o seu propósito: uma vez assinado, não é mais possível voltar atrás e discutir quem estava certo. Este artigo explica como o instrumento funciona no direito civil holandês, quando ainda pode ser contestado e como redigir um que realmente encerre o processo.

A maior parte do material em inglês sobre este assunto aborda apenas a versão para fins trabalhistas, o "beeindigingsovereenkomst", utilizado para rescindir um contrato de trabalho por mútuo acordo. Essa é apenas uma das muitas aplicações, e a tratamos separadamente em nosso guia completo sobre o acordo de rescisão para empregados . Aqui, analisamos o instrumento subjacente, que é utilizado com a mesma frequência em questões comerciais, de herança, construção civil, responsabilidade profissional e direito de família.

O que torna um vastostellingsovereenkomst diferente de um contrato comum

A característica distintiva é que as próprias partes definem o que se aplica entre elas, em vez de deixar isso para a lei ou para um tribunal. O artigo 7:900 do Código Civil permite que a determinação seja feita conjuntamente, por uma das partes ou por um terceiro nomeado para esse fim. Uma vez feita a determinação, ela substitui a posição jurídica que de outra forma regeria a relação, e cada parte fica vinculada a ela, mesmo que posteriormente se torne evidente que a reivindicação subjacente nunca existiu ou tinha um valor muito maior.

O artigo 7:902 vai um passo além e é a disposição mais frequentemente negligenciada. Uma decisão que põe fim a uma incerteza ou a uma disputa no âmbito do direito de propriedade permanece válida mesmo que venha a conflitar com a lei imperativa, a menos que o seu conteúdo ou finalidade também ofendam a moral ou a ordem pública. Em outras palavras, as partes podem chegar a um acordo com base em algo que um tribunal jamais teria imposto. É isso que confere definitividade a um acordo, e é também por isso que assiná-lo sem assessoria jurídica é arriscado: a rede de segurança ordinária da lei imperativa não o ampara automaticamente.

Não existe um requisito formal geral. Um acordo pode ser concluído verbalmente ou por meio de troca de e-mails, e os tribunais holandeses costumam obrigar as partes a cumprir acordos firmados por correspondência entre consultores. Existem duas exceções importantes: um acordo que rescinde um contrato de trabalho deve ser feito por escrito, conforme o artigo 7:670b do Código Civil, e um acordo registrado em escritura pública adquire validade legal, o que não ocorre com um acordo escrito comum.

Quando ainda é possível rescindir um acordo assinado.

O ponto de partida é que não é possível. Um acordo é concebido para ser definitivo, e as vias de escape são estreitas. O erro (dwaling) é o exemplo mais claro: como o objetivo principal do acordo é acabar com a incerteza, a parte que o assinou e posteriormente descobre que os fatos eram menos favoráveis ​​do que o previsto normalmente será informada de que esse risco era precisamente o que ela aceitou. O próprio artigo 6:228 do Código Civil exclui a possibilidade de recurso por erro quando o equívoco deve permanecer sob a responsabilidade da parte que o cometeu, e em um acordo isso geralmente ocorre.

O que permanece disponível são os vícios de vontade que dizem respeito à conduta da outra parte, e não à sua própria avaliação. O engano, a ameaça e o abuso de circunstâncias, nos termos do artigo 3:44 do Código Civil, tornam um acordo anulável; portanto, um acordo obtido mediante a ocultação de documentos que a outra parte era obrigada a divulgar, ou extraídos de alguém em situação de extrema vulnerabilidade, pode ser anulado. O mesmo se aplica a um acordo cujo conteúdo ofenda a moral ou a ordem pública, limite expressamente previsto no artigo 7:902.

Nos casos em que a decisão foi deixada a cargo de uma das partes ou de um terceiro, o artigo 7:904 do Código Civil prevê um caminho distinto: a decisão é anulável se, dado o seu conteúdo ou a forma como foi tomada, obrigar uma das partes a cumpri-la for inaceitável segundo os padrões de razoabilidade e equidade. O mesmo critério aplica-se a um parecer vinculativo de terceiro (bindend advies), razão pela qual a nomeação do perito, o procedimento por ele seguido e o raciocínio por ele apresentado são mais importantes do que as partes normalmente esperam quando concordam com o parecer.

Por fim, um acordo é um contrato como qualquer outro em um aspecto: se uma das partes não cumprir suas obrigações, a outra pode exigir o cumprimento, indenização por perdas e danos ou a rescisão por descumprimento contratual. Acordos bem redigidos abordam essa questão expressamente, pois a rescisão reacenderia a disputa que o acordo visava resolver. Um cronograma de pagamentos com cláusula de vencimento antecipado e, quando os valores justificarem, garantia ou escritura pública geralmente são uma solução melhor do que recorrer às medidas judiciais gerais.

Finale kwijting: o que a descarga realmente cobre

A cláusula que concede a quitação total e definitiva das dívidas (finale kwijting) é onde a maioria das disputas posteriores começa. Os tribunais holandeses não interpretam essa cláusula literalmente; eles a interpretam questionando o que as partes poderiam razoavelmente inferir das declarações e condutas uma da outra nas circunstâncias, o padrão estabelecido no caso Haviltex. Uma expressão ampla como "quitação de todas as dívidas conhecidas e desconhecidas" não abrange automaticamente uma dívida que nenhuma das partes tinha em mente quando assinou o contrato.

Isso tem dois lados. A parte que deseja uma resolução definitiva deve descrever o que está sendo resolvido e declarar expressamente que inclui reivindicações ainda não conhecidas, identificar quais relações jurídicas são abrangidas e nomear as pessoas e entidades beneficiadas pela quitação, uma vez que empresas do mesmo grupo, diretores e seguradoras não são automaticamente incluídos. A parte que deseja preservar algo deve explicitar isso na mesma frase: direitos previdenciários adquiridos, indenizações por danos pessoais ainda não manifestadas, o direito de executar o próprio acordo e qualquer reivindicação contra terceiros. O silêncio de qualquer uma das partes é o que gera uma segunda rodada de litígios.

Onde o instrumento é usado na prática holandesa

O acordo extrajudicial surge sempre que uma disputa é mais barata de resolver do que litigar. Em questões comerciais, ele encerra disputas contratuais sobre entregas defeituosas, faturas não pagas ou falha na cooperação, frequentemente combinado com um cronograma de pagamentos e uma cláusula de confidencialidade. Na construção civil e em responsabilidade profissional, ele fixa a contribuição de cada parte e o envolvimento das seguradoras, sendo a identidade das partes que concedem e recebem a quitação o ponto crucial. Em questões de herança, é usado para resolver uma disputa na partilha de um patrimônio ou uma reivindicação de um herdeiro legítimo, e como esses relacionamentos continuam após a assinatura do acordo, a redação referente a futuras reivindicações merece atenção especial.

Em direito de família, o pacto de divórcio (echtscheidingsconvenant) é um acordo de conciliação nos termos do artigo 7:900. As partes podem acordar a pensão alimentícia entre os cônjuges e adicionar uma cláusula de não-modificação, conforme o artigo 1:159 do Código Civil, que permanece em vigor a menos que uma mudança fundamental nas circunstâncias torne inaceitável a obrigação de uma das partes de cumpri-la, um limiar que os tribunais aplicam rigorosamente. A pensão alimentícia para os filhos é diferente: um acordo sobre ela pode sempre ser revisto se deixar de atender aos padrões legais, porque o acordo é feito em nome da criança e não pela criança. Nossos advogados de família elaboram e revisam esses pactos, incluindo as consequências relativas à pensão e aos bens matrimoniais.

Também é possível chegar a um acordo com um órgão público. A Administração Tributária e Aduaneira celebra acordos de conciliação sobre a qualificação dos fatos, e tal acordo é vinculativo perante a lei civil, mesmo que a relação subjacente seja de direito público. Não oferecemos consultoria sobre os méritos fiscais de tal acordo, o que é assunto para o seu consultor tributário, mas avaliamos o que você está legalmente assumindo e o que está abrindo mão.

O acordo de emprego: o pedido mais conhecido

A rescisão de um contrato de trabalho por mútuo acordo é a forma mais comum de utilização deste instrumento nos Países Baixos, sendo também a que possui as regras mais rigorosas. O acordo deve ser feito por escrito, conforme o artigo 7:670b do Código Civil. O trabalhador dispõe, então, de um período legal de reflexão: pode rescindir o contrato por escrito, sem necessidade de justificação, no prazo de catorze dias a contar da sua celebração, ou no prazo de três semanas, caso o contrato não preveja esse direito. Não existe qualquer direito comparável em outros tipos de acordo de rescisão.

A segunda diferença reside no fato de que uma terceira parte tem interesse na redação do contrato. O UWV avalia se o funcionário tem direito ao seguro-desemprego, analisando quem tomou a iniciativa, se o funcionário teve culpa e se o aviso prévio foi cumprido. Uma redação que sugira demissão ou uma causa urgente pode resultar na perda total do benefício para o funcionário. O pagamento de transição legal não é devido automaticamente quando o contrato de trabalho termina por acordo, funcionando, portanto, como um parâmetro de negociação, e não como um direito adquirido. Restrições pós-contratuais também costumam fazer parte do acordo, e nossos artigos sobre a razoabilidade de cláusulas de não concorrência e sobre uma cláusula de não concorrência em um contrato por prazo determinado explicam o que pode ser negociado de forma realista. A lista de verificação completa para contratos de trabalho, incluindo os termos financeiros e a redação segura para o mercado de trabalho, está disponível em nossa página de serviços de acordo de rescisão.

O que contém um acordo de conciliação viável

Um acordo só é eficaz se responder às perguntas que fizer, e a lista de respostas é mais curta do que a maioria dos modelos sugere. Ele deve identificar as partes com precisão, incluindo quaisquer empresas do grupo, diretores ou seguradoras que devam se beneficiar da quitação. Deve descrever a disputa ou a incerteza que está sendo resolvida, pois essa descrição determina o alcance da quitação. Deve especificar o que cada parte deve fazer: um valor, uma data, um método de pagamento, uma ação a ser realizada ou suspensa e o que acontece se isso não for feito no prazo.

Além desse núcleo, quatro cláusulas realizam a maior parte do trabalho na prática.

• Âmbito da descarga: Quais reivindicações foram resolvidas, se reivindicações desconhecidas estão incluídas e o que foi expressamente excluído.
• Confidencialidade e comunicação: O que pode ser dito sobre o acordo e a quem, exceto nos casos de divulgação exigida por lei ou por um órgão regulador.
• Consequências da inadimplência: juros, aceleração do pagamento das parcelas, cláusula penal quando aplicável e se o contrato pode ser rescindido em caso de descumprimento.
• Lei aplicável e foro: Lei holandesa e um tribunal ou instituição arbitral designada, com uma cláusula de idioma predominante quando o contrato for bilíngue.

A execução do contrato merece uma análise à parte antes da assinatura. Um acordo por escrito é um contrato comum: se a outra parte não pagar, ainda será necessário recorrer ao tribunal para obter a titularidade do bem. O registro do acordo em escritura pública ou a homologação judicial por meio de sentença homologatória, quando o processo já estiver em andamento, gera um título de propriedade imediatamente válido e pode valer a pena o custo quando houver dúvidas sobre a solvência ou a capacidade de pagamento da outra parte.

Erros que vemos com mais frequência

O primeiro problema é o acordo com a parte errada. Uma quitação concedida a uma empresa não exonera seu diretor, e uma quitação concedida por uma empresa não vincula seus acionistas ou sua seguradora; a segunda reclamação, então, vem de uma parte que nunca assinou o documento. O segundo problema é uma quitação que é muito ampla ou muito restrita para corresponder ao que realmente se pretendia, geralmente porque uma cláusula padrão foi inserida sem ser analisada em relação à descrição da disputa.

O terceiro ponto é a ausência de um prazo. Um acordo sem data de pagamento, ou com a execução condicionada a um novo acordo a ser firmado posteriormente, não encerra a disputa; apenas a adia. O quarto ponto é assinar sob pressão, especialmente ao final de um dia de mediação ou no corredor de um tribunal. Essa é exatamente a situação para a qual o artigo 3:44 do Código Civil foi redigido, mas comprovar o abuso de circunstâncias posteriormente é muito mais difícil do que dedicar uma noite para ler o documento. O quinto ponto é não verificar se o acordo afeta algo externo à disputa: uma autorização de residência, uma cobertura de seguro, uma garantia bancária, uma condição de subsídio. Nossa nota sobre o que verificar antes de assinar um contrato se aplica integralmente aos acordos.

O que fazer se uma proposta de acordo estiver prestes a ser apresentada?

Primeiro, leia a descrição da disputa e pergunte-se se ela abrange tudo o que você deseja encerrar e nada do que você quer manter. Em seguida, verifique quem está liberado e por quem. Depois, verifique o que você precisa fazer, até quando e o que acontece se a outra parte não cumprir. Só depois disso o valor passa a ter significado, porque um valor maior pago em parcelas sem garantia geralmente vale menos do que um valor menor pago à vista.

Se o acordo rescindir um contrato de trabalho, conte os dias: o período de reflexão começa a contar a partir da celebração do acordo e é curto. Em todos os outros casos, não existe qualquer período de reflexão legal, o que faz com que o momento anterior à assinatura seja o único que conta.

Como Law & More pode ajudar

Elaboramos, revisamos e negociamos acordos de conciliação em questões comerciais, trabalhistas, corporativas, sucessórias e familiares, e atuamos em disputas relativas a acordos que se revelaram não definitivos. Explicamos o que o acordo realmente abrange, o que permanece em aberto e se o acordo pode ser executado caso a outra parte não o cumpra. Se você recebeu uma proposta de acordo ou deseja encerrar uma disputa em termos controlados, entre em contato. Law & More Para revisão antes de assinar.

Perguntas frequentes