Um acordo de confidencialidade (NDA, na sigla em inglês), também conhecido como "geheimhoudingsovereenkomst" em holandês, é um contrato no qual uma ou ambas as partes se comprometem a manter certas informações confidenciais. De acordo com a lei holandesa, ele é vinculativo mesmo sem forma específica, mas só oferece proteção prática se definir claramente as informações confidenciais e contiver uma penalidade acordada em caso de violação.
Sem esses dois elementos, você frequentemente terá dificuldades para comprovar o prejuízo real causado por um vazamento de informações. Abaixo, explicamos o que um Acordo de Confidencialidade (NDA) representa segundo a legislação holandesa, qual tipo se adequa à sua situação, quais cláusulas são mais importantes e o que você pode fazer quando a outra parte descumpre o acordo.
O que é um NDA e por que ele é importante?
Um acordo de confidencialidade define quais informações são confidenciais e o que o destinatário pode ou não fazer com elas. Ele transforma uma expectativa informal de discrição em uma obrigação vinculativa.
O direito contratual holandês baseia-se na liberdade contratual. Um acordo de confidencialidade (NDA) é um acordo comum nos termos do Livro 6 do Código Civil Holandês (Burgerlijk Wetboek, BW), portanto, uma troca de e-mails ou um PDF assinado podem ser suficientes. Ainda assim, um documento assinado é recomendável, pois será necessário comprovar o que foi acordado em caso de litígio.
Um acordo de confidencialidade também tem uma segunda função. De acordo com a Lei de Proteção de Segredos Comerciais (Wet bescherming bedrijfsgeheimen, Wbb), uma informação só é considerada segredo comercial se for secreta, tiver valor comercial por ser secreta e o detentor tiver tomado medidas razoáveis para mantê-la em segredo. Acordos de confidencialidade são um dos exemplos mais claros de tal medida. Portanto, um acordo de confidencialidade fortalece sua posição tanto sob a Wbb quanto sob a lei contratual.
Quando você precisa de um acordo de confidencialidade?
Você precisa de uma sempre que tiver que compartilhar informações importantes antes que um relacionamento esteja totalmente consolidado. Momentos típicos são:
- Apresentar um plano de negócios ou projeções financeiras a investidores;
- Explorar uma joint venture, fusão ou aquisição, onde ambas as partes analisam dados financeiros e comerciais;
- Contratar freelancers, agências ou fornecedores que precisem de acesso a listas de clientes, código-fonte ou projetos de produtos;
- Apresentar um protótipo a um fabricante ou distribuidor;
- Contratar novos funcionários que ficarão responsáveis pelas estratégias internas e pelas informações dos clientes.
Em cada uma dessas situações, você abre mão do controle sobre informações que seus concorrentes valorizariam. O acordo de confidencialidade não impede o vazamento, mas deixa claro que um vazamento constitui quebra de contrato e acarreta consequências.
Que tipo de informação um acordo de confidencialidade pode proteger?
Um acordo de confidencialidade (NDA) pode abranger qualquer informação que não seja de conhecimento público e que tenha valor para o seu negócio. Exemplos incluem listas de clientes e fornecedores, preços e margens de lucro, planos de marketing e expansão, código de software, fórmulas, desenhos técnicos e dados financeiros.
Informações que já são públicas, ou que o destinatário comprovadamente conhecia antes da assinatura, são normalmente excluídas. Um bom acordo de confidencialidade (NDA) afirma isso explicitamente. Para obter informações sobre a proteção legal de segredos comerciais que existe em paralelo ao seu contrato, consulte nosso artigo sobre a legislação holandesa de proteção de segredos comerciais.
De que tipo de acordo de confidencialidade você precisa?
O tipo certo de acordo segue a direção do fluxo de informações. Se apenas você compartilha informações, um acordo de confidencialidade unilateral é suficiente; se ambas as partes compartilham informações, é necessário um acordo mútuo.
O acordo de confidencialidade unilateral
Em um acordo de confidencialidade unilateral (de mão única), uma das partes divulga as informações e a outra as recebe. Somente o destinatário assume as obrigações de confidencialidade. Esta é a forma mais comum.
Uma startup que apresenta seu modelo de negócios a um potencial investidor geralmente utiliza um acordo de confidencialidade unilateral. O mesmo se aplica quando você contrata um prestador de serviços que precisa dos arquivos do seu projeto ou mostra um protótipo a um fabricante. Esteja ciente de que investidores profissionais frequentemente se recusam a assinar acordos de confidencialidade em um estágio inicial. Nesse caso, limite o que você compartilha ao estritamente necessário para a primeira conversa.
O acordo de confidencialidade bilateral
Em um acordo de confidencialidade bilateral (mútuo), ambas as partes divulgam informações e estão vinculadas pelas mesmas obrigações. É a opção usual quando duas empresas exploram uma parceria, uma joint venture ou uma fusão.
Na due diligence, ambas as partes revisam os registros financeiros, contratos e dados de clientes uma da outra. Um acordo de confidencialidade mútuo oferece a ambas as partes a mesma proteção e evita uma negociação sobre quais informações merecem maior cuidado.
O acordo multilateral de confidencialidade
Um acordo de confidencialidade multilateral vincula três ou mais partes em um único documento. Ele substitui uma rede de acordos bilaterais separados.
É útil para consórcios, por exemplo, várias empresas que desenvolvem um produto em conjunto e cada uma contribui com sua própria tecnologia. Um único acordo garante que todos os participantes estejam vinculados aos demais nos mesmos termos.
| Tipo NDA | Fluxo de informações | Uso primário | Exemplo |
|---|---|---|---|
| Unilateral | Mão única | Proteger suas informações ao compartilhá-las com terceiros. | Uma startup apresentando seu plano de negócios a um investidor. |
| Bilateral | Bidirecional (mútuo) | Duas partes explorando uma parceria que exige transparência de ambos os lados. | Duas empresas em negociações para fusão ou joint venture. |
| Multilateral | Multidirecional | Três ou mais partes trabalhando em um projeto. | Um consórcio de empresas de tecnologia que desenvolve uma nova plataforma. |
Quais cláusulas tornam um acordo de confidencialidade válido?
Quatro cláusulas determinam se um acordo de confidencialidade funciona na prática: a definição de informação confidencial, as obrigações do destinatário, a duração e as consequências de uma violação. A escolha da lei aplicável e do tribunal competente completam o quadro.
Como você deve definir informação confidencial?
Defina-o por categorias concretas, não como qualquer tipo de informação. Um tribunal só pode aplicar o que consegue identificar.
Uma cláusula que abrange tudo o que o destinatário ouve de você é difícil de fiscalizar. Uma definição que se refere a categorias identificáveis funciona melhor, por exemplo:
- Dados financeiros como faturamento, margens e detalhes do investidor;
- Estratégias de negócios, roteiros de produtos e planos de expansão;
- Listas de clientes e fornecedores, incluindo os termos do contrato;
- Código de software, fórmulas, especificações técnicas e protótipos.
Muitos acordos de confidencialidade (NDAs) acrescentam que documentos marcados como confidenciais estão cobertos, e que informações orais também estão cobertas se confirmadas por escrito em um curto período. A cláusula deve ainda listar as exceções usuais: informações que já são públicas, informações que o destinatário já possuía, informações recebidas legalmente de terceiros e divulgações exigidas por lei ou por um tribunal.
O que a parte receptora deve fazer?
O destinatário deve manter as informações em segredo e utilizá-las apenas para a finalidade acordada. A segunda obrigação é tão importante quanto a primeira.
Uma obrigação de confidencialidade por si só não impede que um destinatário utilize suas informações, por exemplo, para desenvolver um produto concorrente. Portanto, o acordo de confidencialidade deve especificar a finalidade permitida, como avaliar um possível investimento ou cooperação, e proibir qualquer outro uso.
Um bom acordo de confidencialidade também regulamenta quem pode ter acesso às informações dentro da organização do destinatário (apenas pessoas que precisam saber e que estão sujeitas a obrigações semelhantes), quais medidas de segurança são esperadas e o que acontece com as informações quando as negociações terminam. Uma cláusula padrão obriga o destinatário a devolver ou destruir todos os documentos e cópias mediante solicitação.
Por quanto tempo deve durar a obrigação de confidencialidade?
A duração deve corresponder ao período durante o qual a informação mantém seu valor. Para informações comerciais, um prazo de dois a cinco anos é comum; para um segredo comercial genuíno, a obrigação pode durar enquanto a informação permanecer secreta.
Os detalhes do lançamento de um produto perdem seu valor assim que o produto chega ao mercado. Um processo de produção ou uma receita podem manter seu valor por décadas. Se o acordo de confidencialidade não mencionar a duração, pode surgir uma disputa sobre se a obrigação terminou. Os tribunais holandeses interpretam o acordo à luz dos princípios da razoabilidade e da equidade (redelijkheid en billijkheid, Artigo 6:248 do Código Civil Holandês), o que torna o resultado menos previsível. É melhor definir o prazo você mesmo.
O que acontece após uma violação: a cláusula penal
Uma cláusula de penalidade acordada (boetebeding) é a mais eficaz em um acordo de confidencialidade. Ela estabelece um valor fixo por violação, sem a necessidade de comprovar o prejuízo.
Após um vazamento de informações, muitas vezes é muito difícil demonstrar a perda de faturamento ou de participação de mercado resultante. De acordo com os artigos 6:91 a 6:94 da Lei Alemã de Negociação de Valores Mobiliários (BW), as partes podem acordar que a parte infratora pague uma quantia fixa. A menos que o contrato disponha de forma diversa, essa penalidade substitui a indenização por danos (artigo 6:92 da BW). Caso deseje também reivindicar perdas reais maiores, o acordo de confidencialidade (NDA) deve prever essa possibilidade.
O tribunal pode reduzir uma penalidade, mas apenas se a equidade o exigir claramente (artigo 6:94 do Código Civil Alemão). Os tribunais aplicam este poder com moderação, mas um montante totalmente desproporcional ao interesse em causa corre um risco real de ser reduzido. É comum a aplicação de uma penalidade por infração, combinada com um valor diário enquanto a infração persistir. Certifique-se de que a cláusula indique se a penalidade é devida imediatamente, sem necessidade de notificação prévia de incumprimento.
Escolha de lei e jurisdição
Se você realiza negócios além-fronteiras, declare que a lei holandesa se aplica e qual o tribunal competente. Caso contrário, você poderá ter que fazer valer o acordo de confidencialidade no exterior, sob regras que você desconhece.
Dentro da UE, as partes têm ampla liberdade para escolher a lei aplicável e o tribunal competente para contratos comerciais. Algumas partes optam pela arbitragem, por exemplo, perante o Instituto de Arbitragem dos Países Baixos, que mantém a confidencialidade da disputa.
Acordos de confidencialidade com funcionários: qual a diferença?
Os funcionários já têm o dever de confidencialidade, mas uma cláusula escrita torna isso concreto. Se você quiser uma cláusula penal em um contrato de trabalho, regras mais rigorosas se aplicam.
Todo funcionário deve se comportar como um bom funcionário (goed werknemer, Artigo 7:611 do Código Penal Holandês), o que inclui discrição em relação aos negócios do empregador. Divulgar detalhes comerciais que um funcionário ou ex-funcionário se comprometeu a manter em segredo também pode ser considerado crime, de acordo com o Artigo 273 do Código Penal Holandês (Wetboek van Strafrecht, Sr). A maioria dos empregadores ainda inclui uma cláusula expressa de confidencialidade, pois isso elimina a discussão sobre o que é confidencial.
Uma cláusula penal em um contrato de trabalho só é válida se atender ao Artigo 7:650 do Código Civil Alemão (BW). A cláusula deve ser acordada por escrito, deve especificar a quais obrigações a penalidade se refere e o valor da penalidade, e deve indicar a finalidade da penalidade. Para funcionários que recebem um salário igual ou inferior ao salário mínimo legal, a lei limita ainda mais o valor. Convenções coletivas de trabalho podem conter regras próprias.
Um acordo de confidencialidade (NDA) não é uma cláusula de não concorrência. Ele não impede que um ex-funcionário trabalhe para um concorrente; apenas o impede de usar ou divulgar suas informações confidenciais. Se você deseja restringir o emprego futuro, precisa de uma cláusula de não concorrência (concurrentiebeding) nos termos do Artigo 7:653 do Código Civil Alemão (BW), que possui requisitos específicos.
O que um acordo de confidencialidade não pode fazer?
Um acordo de confidencialidade não pode impedir alguém de denunciar irregularidades às autoridades. Também não pode tornar confidenciais informações que já são públicas.
A Wbb permite expressamente a divulgação de segredos comerciais para revelar condutas impróprias ou atividades ilegais de interesse público e no exercício da liberdade de expressão. Denunciantes que reportam de acordo com a Lei de Proteção aos Denunciantes (Wet bescherming klokkenluiders) estão protegidos contra retaliação. Uma cláusula que tente impedir tais denúncias não será aplicada nesse ponto.
Um acordo de confidencialidade também não vincula terceiros que não sejam partes dele. Se informações acabarem em poder de terceiros, você poderá ter direito a uma indenização contra essa parte com base no acordo de confidencialidade, mas não com base no próprio acordo.
Quem deve assinar e quando?
Assine o acordo de confidencialidade antes de compartilhar qualquer informação confidencial e certifique-se de que a pessoa que assina possa vincular a empresa. Um acordo de confidencialidade assinado após a primeira reunião não abrange automaticamente o que foi dito nessa reunião.
Para uma sociedade limitada privada holandesa (bv), verifique no Registro Comercial da Câmara de Comércio (KvK) quem está autorizado a representá-la e se esse diretor pode agir sozinho. Se um funcionário sem autorização assinar, a empresa poderá contestar posteriormente a sua vinculação. Assinaturas eletrônicas e digitalizações assinadas são geralmente aceitas como prova, desde que seja possível demonstrar quem assinou e qual versão foi acordada.
Se informações foram compartilhadas durante negociações anteriores à assinatura do acordo de confidencialidade, você pode estipular no próprio acordo que ele também se aplica a informações divulgadas a partir de uma data anterior específica. Mantenha um registro do que foi divulgado e quando, por exemplo, enviando documentos por meio de uma sala de dados que registre o acesso.
Quais erros tornam um acordo de confidencialidade frágil?
A maioria dos problemas surge de definições vagas, ausência de penalidades e modelos inadequados para cada situação. Esses erros raramente se tornam evidentes até que seja necessário recorrer ao acordo.
Os erros que encontramos com mais frequência são:
- Uma definição de informação confidencial tão ampla que abrange tudo, ou tão restrita que deixa de fora o que importa;
- Não há restrições de uso, portanto o destinatário pode explorar as informações desde que não as repassem;
- Sem prazo determinado, ou com prazo determinado que termina antes que a informação perca seu valor;
- Sem cláusula penal, de modo que cada violação se transforma em uma difícil reivindicação de indenização;
- Um modelo escrito para outro sistema jurídico, com conceitos que não têm significado sob a lei holandesa e sem escolha de lei aplicável ou foro competente.
Os modelos são um ponto de partida útil para visualizar a aparência de um acordo de confidencialidade. Eles não sabem o que você está protegendo, quem é a outra parte ou onde uma disputa seria julgada. Quando as informações forem valiosas, peça para que o rascunho seja verificado em relação à sua situação específica.
O que você pode fazer quando um acordo de confidencialidade é quebrado?
Comece por reunir provas e, em seguida, envie uma notificação formal. Se a outra parte não parar, você pode solicitar ao tribunal uma liminar e exigir o pagamento de multa ou indenização por danos.
Obter provas e enviar uma intimação.
Antes de agir, apure o que foi divulgado, a quem e quando. Guarde e-mails, documentos, capturas de tela e declarações das pessoas envolvidas.
O próximo passo geralmente é o envio de uma carta exigindo que a outra parte cesse o uso e a divulgação das informações, devolva todas as cópias e confirme isso por escrito dentro de um prazo curto. A carta também serve como notificação de inadimplência, quando necessário, e informa que você cobrará a multa acordada. Em muitos casos, essa carta é suficiente para encerrar a violação.
Mandado de segurança em processo sumário
Caso a violação persista, você pode solicitar ao juiz de tutela antecipada (voorzieningenrechter) em processo sumário (kort geding) uma ordem proibindo o uso ou a divulgação subsequentes. Tal ordem pode ser obtida em poucas semanas, em casos de urgência.
O tribunal geralmente vincula à ordem o pagamento de uma multa (dwangsom), que se torna devida a cada dia ou a cada ocorrência de descumprimento. De acordo com a Wbb, o tribunal também pode ordenar o recolhimento ou a destruição de bens e documentos que se baseiem em segredo comercial.
Reivindicar a multa ou os danos
Com uma cláusula penal válida, você pode reivindicar o valor acordado. Sem ela, você precisa comprovar o prejuízo efetivo e o nexo causal com a violação da cláusula.
Os danos podem incluir lucros cessantes e os custos para mitigar o prejuízo, mas é preciso comprová-los. Na prática, é aqui que muitas ações judiciais emperram. Para disputas que também envolvam patentes, direitos autorais ou outros direitos de propriedade intelectual, leia sobre como lidar com disputas de propriedade intelectual na Holanda.
Um exemplo prático
Uma empresa de software compartilha seu código-fonte com um parceiro de desenvolvimento sob um acordo de confidencialidade mútuo que restringe o uso a um projeto conjunto. Após o término das negociações, um produto similar é lançado no mercado. Como o acordo de confidencialidade contém uma definição clara, uma restrição de finalidade e uma penalidade por violação, a empresa pode obter uma liminar em um processo sumário e reivindicar a penalidade sem precisar calcular previamente seu faturamento perdido. Sem essas cláusulas, o mesmo caso seria muito mais difícil de vencer.
Em síntese
- Um acordo de confidencialidade (NDA) é um contrato comum e vinculativo segundo a lei holandesa; não é necessário um formulário específico, mas um documento assinado facilita a comprovação.
- Escolha um acordo de confidencialidade unilateral, bilateral ou multilateral, dependendo de quem compartilha as informações.
- Defina informações confidenciais em categorias concretas, restrinja seu uso a uma finalidade declarada e estabeleça um prazo realista.
- Incluir uma cláusula penal (artigos 6:91 a 6:94 do Código Civil Alemão); para os trabalhadores, o artigo 7:650 do Código Civil Alemão estabelece requisitos adicionais.
- Após uma violação, obtenha provas, envie uma notificação extrajudicial e, se necessário, solicite uma liminar em um processo sumário.
Para mais informações, consulte a Lei de Proteção de Segredos Comerciais e o Livro 6 do Código Civil Holandês.
Perguntas frequentes sobre acordos de confidencialidade
É seguro usar modelos de acordo de confidencialidade online?
Um modelo mostra a aparência geral de um acordo de confidencialidade, mas não leva em consideração o que você está protegendo. Muitos modelos são redigidos para outros sistemas jurídicos e não incluem uma cláusula penal, uma restrição de finalidade ou a escolha da lei holandesa e de um tribunal holandês.
Quando informações valiosas estão em jogo, elabore um acordo ou, pelo menos, revise-o de acordo com a sua situação. Essa é a maneira mais confiável de garantir que ele possa ser cumprido.
Quanto tempo deve durar um NDA?
O prazo deve corresponder ao período durante o qual a informação mantém seu valor. O essencial é que o prazo seja razoável e claramente definido.
- Para informações com prazo de validade limitado, como o lançamento de um produto futuro, um termo de dois a cinco anos é comum.
- No caso de um verdadeiro segredo comercial, como um processo de produção ou uma fórmula, a obrigação pode ser aplicada enquanto a informação permanecer secreta.
Se o acordo de confidencialidade não mencionar a duração, o tribunal o interpretará de acordo com os princípios da razoabilidade e da equidade, o que torna o resultado menos previsível.
Devo pedir a um potencial funcionário que assine um acordo de confidencialidade?
Se você compartilhar informações confidenciais durante o processo de recrutamento, é sensato pedir ao candidato que assine um acordo de confidencialidade primeiro.
Após a contratação do candidato, inclua uma cláusula de confidencialidade no contrato de trabalho. Os funcionários já têm direito à discrição como bons empregados, conforme o Artigo 7:611 do Código Civil Alemão (BW), mas uma cláusula escrita deixa claro o que é confidencial. Uma cláusula penal em um contrato de trabalho deve atender aos requisitos do Artigo 7:650 do BW.
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