Em que situações de divórcio litigioso se torna um assunto para o tribunal da infância e juventude na Holanda?

Um divórcio litigioso torna-se assunto do Tribunal da Infância e da Juventude holandês (Kinderrechter) assim que um dos pais solicita ao tribunal que decida uma disputa que não conseguem resolver entre si, e passa a ser um caso de proteção à criança quando o próprio conflito ameaça seriamente o desenvolvimento da criança e a ajuda voluntária não conseguiu solucioná-lo. Esses são dois limiares distintos, regidos por diferentes disposições do Livro 1 do Código Civil holandês (Burgerlijk Wetboek, BW). Este artigo descreve ambos: as atribuições do Conselho de Proteção à Criança (Raad voor de Kinderbescherming) e os direitos dos pais quando se busca uma ordem de supervisão.

O que a prática holandesa entende por vechtscheiding

Não existe uma definição legal para " vechtscheiding" . O termo descreve uma separação em que os pais permanecem em desacordo estrutural sobre os filhos muito tempo depois do término do casamento ou da união estável: repetidos pedidos de guarda e visitas, acordos que são feitos e depois não cumpridos, e comunicação que se rompe a tal ponto que decisões comuns sobre escola, férias ou cuidados médicos não podem ser tomadas. Trata-se da descrição de um padrão, não de uma categoria legal, e nada decorre do próprio termo.

Do ponto de vista legal, o conflito persistente entre os pais pode, por si só, prejudicar a criança. Os tribunais holandeses reconhecem que uma criança exposta a um conflito parental prolongado e não resolvido pode ter seu desenvolvimento seriamente ameaçado, independentemente da capacidade de qualquer um dos pais em cuidar dela. É por isso que o tribunal da infância e juventude pode intervir mesmo quando nenhum dos pais é acusado de nada além da incapacidade de pôr fim à disputa.

Onde entra o tribunal de menores

O tribunal da infância e juventude não é um tribunal separado, mas sim o juiz do tribunal distrital (rechtbank) que lida com questões envolvendo menores de idade no âmbito do direito de família holandês . Sua intervenção em uma separação assume quatro formas distintas, em ordem crescente de intrusão.

Quebrando um impasse entre pais que compartilham a autoridade

Nos casos em que os pais exercem o poder parental conjunto (gezamenlijk gezag) e não chegam a um acordo, qualquer um deles pode submeter a questão ao tribunal, nos termos do artigo 1:253a do Código Civil Alemão (BW). Este artigo abrange a residência principal da criança, a divisão da guarda e do convívio, a escolha da escola, o tratamento médico e questões relativas à educação. O tribunal decide o que considera ser do melhor interesse da criança e a sua decisão vincula ambos os pais.

Este é o procedimento comum e o menos drástico. Nada é retirado: os pais mantêm a guarda compartilhada e o tribunal simplesmente resolve a questão em que há divergências. O pai ou a mãe que descumprir repetidamente o que foi decidido pode ser levado(a) novamente perante o mesmo juiz, e o tribunal pode impor uma multa ou, em casos graves, rever o próprio acordo.

Alterar quem detém a autoridade parental.

Uma medida mais abrangente é a alteração da guarda. Após o divórcio, o tribunal pode, nos termos do artigo 1:251a do Código Civil Alemão (BW), atribuir a guarda a um dos pais, mas apenas quando houver um risco inaceitável de a criança ficar presa entre os pais sem qualquer perspectiva de melhoria num prazo razoável, ou quando uma alteração for necessária para o bem da criança. A guarda exclusiva é a exceção; a guarda conjunta é o ponto de partida legal. Um pai ou mãe solteiro(a) sem guarda pode solicitá-la nos termos do artigo 1:253c do Código Civil Alemão (BW).

A destituição do poder familiar é uma medida de proteção à criança de natureza distinta, adotada nos termos do artigo 1:266 do Código Civil Alemão (BW), mediante requerimento do Conselho ou do Ministério Público, quando a criança encontra-se gravemente ameaçada em seu desenvolvimento e o genitor não tem condições de assumir a responsabilidade por seus cuidados e educação dentro de um período aceitável para a criança. Não se trata de uma solução para um relacionamento conturbado entre os pais, nem é o que ocorre ao final de um divórcio litigioso.

Um guardião especial para a criança.

Nos termos do artigo 1:250 do Código Civil Alemão (BW), o tribunal pode nomear um tutor especial (bijzondere curator) quando os interesses da criança entrarem em conflito com os dos pais que a representam. O tutor especial atua exclusivamente em nome da criança, pode representá-la em processos judiciais e informa o tribunal sobre os desejos e necessidades da criança.

A criança não depende dos pais para iniciar este processo. O Hoge Raad decidiu no caso ECLI:NL:HR:2015:1409 que um menor pode solicitar a nomeação de um tutor especial como parte interessada e recorrer de uma recusa, sem ser representado por um dos pais. Na prática, isso é mais simples a partir dos doze anos de idade, idade em que a criança é, em qualquer caso, convidada a ser ouvida nos termos do artigo 809 do Rv, mas uma criança mais nova com capacidade de compreensão suficiente também pode ser ouvida e ser parte interessada.

Uma ordem de supervisão

A medida ordinária de maior alcance é a ordem de supervisão (Ondertoezichtstelling, OTS) prevista no artigo 1:255 do Código Civil Alemão (BW). A criança é colocada sob a supervisão de uma instituição certificada (gecertificeerde instelling), que presta apoio à família e pode fornecer aos pais instruções por escrito. Os pais mantêm o poder familiar, que é limitado, mas não revogado.

O papel do Raad voor de Kinderbescherming

O Conselho de Proteção Infantil (Raad voor de Kinderbescherming) é estabelecido pelo artigo 1:238 do Código Civil Alemão (BW). Em um processo de separação, ele geralmente atua de duas maneiras: o tribunal solicita que ele investigue e emita parecer antes de decidir sobre um pedido contestado de guarda ou contato, ou o Conselho recebe uma denúncia de uma escola, um médico, a polícia, um profissional de assistência à infância ou um dos pais e inicia uma investigação por conta própria.

Uma investigação implica entrevistas com ambos os pais e com a criança, contacto com a escola e quaisquer profissionais de saúde envolvidos no tratamento, e uma revisão das medidas já tomadas. Termina num relatório escrito (raadsrapport) com uma recomendação, que pode ser a de que nenhuma medida é necessária, que o tribunal deve resolver a disputa nos termos do artigo 1:253a do Código Penal Alemão (BW), ou que deve ser imposta uma ordem de supervisão. Apenas o Conselho e o Ministério Público podem solicitar uma ordem de supervisão; os pais não o podem.

O relatório tem peso real, mas não decide o caso. O tribunal tem de se certificar de que as condições legais são cumpridas e fundamentar a sua decisão de forma independente, e o Hoge Raad deixou claro que uma mera declaração do Conselho de que o desenvolvimento de uma criança está ameaçado não é suficiente para justificar uma ordem de supervisão ( ECLI:NL:HR:2017:766 ).

O que deve ser comprovado para uma ordem de supervisão?

O artigo 1:255 do Código Penal Indiano estabelece três condições, e todas as três devem ser cumpridas. O limiar é deliberadamente alto, porque a medida interfere na vida familiar.

• A criança encontra-se seriamente ameaçada em seu desenvolvimento. A ameaça pode ser física, emocional ou educacional, e um conflito parental persistente no qual a criança se encontra envolvida pode ser considerado uma ameaça. Ela precisa ser grave: falhas que não atinjam esse nível não se qualificam.
• Os cuidados que os pais estão dispostos a aceitar são insuficientes para eliminar essa ameaça. A redação da lei diz respeito ao que a ajuda voluntária pode alcançar, portanto a questão é se o apoio que os pais efetivamente aceitam seria suficiente, e não se eles cooperam em princípio.
• Espera-se que os pais assumam novamente a responsabilidade pelos cuidados e pela educação da criança dentro de um período aceitável para ela. Se essa expectativa não existir, uma ordem de supervisão é o instrumento errado e a questão passa a ser a da revogação da autoridade competente.

As disputas sobre o contato merecem uma menção à parte. Uma ordem de supervisão imposta principalmente para estabelecer um acordo de contato, por vezes chamada de "omgangs-OTS", é possível, mas está sujeita a um rigoroso padrão de fundamentação: o tribunal deve explicar por que a falta de contato ameaça seriamente o desenvolvimento da criança e por que nada menos que uma ordem de supervisão será suficiente. Foi nesse ponto que o Hoge Raad anulou a decisão no caso ECLI:NL:HR:2017:766.

Quanto tempo dura uma ordem de supervisão e como ela termina.

Uma ordem de supervisão é imposta por um período máximo de um ano (artigo 1:258 do Código Penal de Bangladesh) e pode ser prorrogada, por um período máximo de um ano, enquanto os fundamentos continuarem a ser cumpridos (artigo 1:260 do Código Penal de Bangladesh). Não existe um limite máximo fixo, nem expiração automática após um determinado número de anos: cada prorrogação tem de ser solicitada e justificada novamente. Em casos urgentes, o tribunal pode emitir uma ordem de supervisão provisória, com base numa forte suspeita de que os fundamentos foram cumpridos, com uma duração máxima de três meses (artigo 1:257 do Código Penal de Bangladesh); os pais são então ouvidos pouco tempo depois.

A ordem judicial se extingue pelo decurso do prazo ou antes. De acordo com o artigo 1:261 do Código Civil Alemão (BW), o tribunal pode extingui-la mediante requerimento de um dos pais, da criança com doze anos ou mais, ou da instituição certificada, quando os motivos deixarem de existir. Esse requerimento pode ser feito a qualquer momento e não precisa aguardar a audiência anual de prorrogação.

É importante conhecer dois poderes relacionados. A instituição certificada pode fornecer instruções por escrito sobre os cuidados e a educação da criança, conforme o artigo 1:263 do Código de Bem-Estar Infantil (BW); um dos pais ou uma criança com doze anos ou mais que discorde pode solicitar ao tribunal da infância e juventude a declaração de caducidade da instrução, devendo fazê-lo no prazo de duas semanas (artigo 1:264 do BW). Ademais, a instituição pode solicitar autorização para colocar a criança fora do lar, conforme o artigo 1:265b do BW. O acolhimento fora do lar é uma decisão separada, com fundamentos próprios; uma ordem de supervisão não o implica automaticamente.

O que um pai pode fazer quando é solicitada uma ordem de supervisão

Receber uma petição não significa perder. O processo é contencioso e os pais têm direitos substanciais nele.

Faça-se ouvir e apresente uma defesa por escrito.

Ambos os pais com poder aquisitivo são partes interessadas, são intimados e podem apresentar uma contestação por escrito e prestar depoimento. Uma criança com doze anos ou mais é convidada a ser ouvida nos termos do artigo 809 do Código de Processo Civil, e o tribunal pode ouvir uma criança mais nova. Quando a ordem é solicitada provisoriamente e emitida antes da oitiva dos pais, uma audiência é realizada em curto prazo, e essa audiência representa uma oportunidade real, e não uma mera formalidade.

Solicite ao tribunal que ordene uma investigação independente.

O instrumento processual mais robusto é o artigo 810a, parágrafo 2, do Regulamento (Rev). Em processos relativos a uma ordem de supervisão, colocação fora do lar ou destituição do poder familiar, um dos pais pode solicitar ao tribunal que ordene uma investigação por um perito independente. O Tribunal Superior (Hoge Raad) decidiu no caso ECLI:NL:HR:2014:2632 que um pedido suficientemente concreto e pertinente deve, em princípio, ser deferido, e que o tribunal não pode recusá-lo simplesmente por se considerar suficientemente informado ou por considerar o relatório do Conselho adequado. A recusa só é possível quando a investigação entrar em conflito com os interesses da criança.

Veja o arquivo

Um dos pais não pode responder a um relatório que não leu. De acordo com o artigo 811, parágrafo 2, do Regulamento (UE) n.º 1994, o tribunal pode reter partes de um documento de uma das partes, mas apenas em casos excepcionais, e uma recusa total não será aceita: no caso ECLI:NL:RBOVE:2025:6218, o tribunal considerou que reter um relatório completo de um pai era um exagero e ordenou que fosse fornecida uma versão adaptada, com apenas a informação que revelava o endereço da criança removida.

Apelação, e quem pode apresentar uma.

O recurso para o Tribunal de Apelação (gerechtshof) deve ser interposto no prazo de três meses (artigo 358 Rv). A legitimidade processual é um obstáculo real: no caso ECLI:NL:HR:2014:2665, o Hoge Raad decidiu que um progenitor que não detém a autoridade parental e que não apresentou o pedido inicial não é parte interessada nos termos do artigo 798, alínea 1, do Rv, em processos de ordem de supervisão e não pode recorrer. Esse progenitor não está desprovido de recursos, mas estes encontram-se noutro âmbito, num pedido relativo ao contacto ao abrigo do artigo 1:377a do Código Civil Alemão (BW).

O que os pais podem fazer antes que a situação chegue a esse ponto.

A maioria das medidas que o tribunal da infância e juventude pode impor, os pais podem resolver por conta própria, mais rapidamente e de acordo com suas próprias condições. Três caminhos são importantes.

• O plano parental. Os pais com filhos menores devem apresentar um plano parental Com o pedido de divórcio nos termos do artigo 815 do Rv., um plano concreto sobre horários de entrega, feriados, escolha da escola, decisões médicas e como os pais se comunicarão evita muito mais disputas do que um plano que apenas registra boas intenções.
• Mediação. O mediador não tem poder de decisão, e esse é justamente o ponto: um acordo feito pelos próprios pais tem maior probabilidade de ser cumprido do que um imposto a eles. Os acordos alcançados podem ser registrados e, quando necessário, confirmados por uma ordem judicial, tornando-se assim executáveis.
• Apoio voluntário à juventude. Os municípios oferecem apoio aos jovens (jeugdhulp) sem qualquer intervenção judicial. Aceitá-lo desde o início é vantajoso por dois motivos: pode amenizar a situação e atende diretamente à segunda condição legal para uma ordem de supervisão, pois a questão aqui é se a ajuda que os pais estão dispostos a aceitar é suficiente.

Um ponto prático permeia tudo isso. O direito de visita e a pensão alimentícia são legalmente independentes: reter o direito de visita por falta de pagamento da pensão, ou reter a pensão por obstrução do direito de visita, não constitui uma medida judicial cabível e tende a ser usado contra o genitor que a pratica. Cada uma tem sua própria aplicação.

Perguntas frequentes

Onde isso deixa os pais?

O sistema jurídico holandês é gradual. A maioria das separações que dão errado não precisa de mais do que uma decisão nos termos do artigo 1:253a do Código Civil Holandês (BW) para resolver o impasse. As medidas de proteção à criança situam-se acima disso, com as suas próprias condições legais, o seu próprio requerente e o seu próprio ciclo de revisão, e visam o desenvolvimento da criança em vez de resolver as diferenças entre os pais. É importante manter essa distinção, porque um dos pais que trata uma disputa de guarda comum como um caso de proteção à criança, ou vice-versa, tende a acabar no processo errado.

Duas coisas são mais importantes do que qualquer outra nesses casos: documentar o que foi efetivamente acordado e o que de fato aconteceu, e colaborar com a investigação do Conselho em vez de evitá-la. Um pai ou mãe que se recusa a participar não impede a investigação; simplesmente perde a oportunidade de influenciá-la.

Law & More Assessoramos pais na Holanda e no exterior em questões de guarda e visitas de filhos: requerimentos com base no artigo 1:253a do Código Civil Holandês (BW), defesa em pedidos de ordem de supervisão, solicitação de investigação independente com base no artigo 810a, parágrafo 2, do Código de Processo Civil Holandês (Rv), recursos e as questões internacionais que surgem quando um dos pais reside fora da Holanda. guias de direito familiar Estabelecer o contexto mais amplo. Se o processo já tiver sido anunciado, é melhor buscar aconselhamento antes da primeira audiência do que depois dela.