Um dos temas mais discutidos na Copa do Mundo de 2014. Robin van Persie que iguala o placar contra a Espanha em um mergulho de asa delta com uma bela cabeçada. Seu excelente desempenho também resultou em um anúncio da Calvé na forma de pôster e comercial. O comercial conta a história de um Robin van Persie de 5 anos que ganha sua entrada no Excelsior com o mesmo tipo de mergulho com planador. Robin provavelmente foi bem pago pelo comercial, mas esse uso de copyright também poderia ser adaptado e modificado sem a permissão de Persie?
Definição
O retrato à direita faz parte dos direitos autorais. A Lei de direitos autorais separa duas situações para direitos de retrato, a saber, um retrato que foi feito na atribuição e um retrato que não foi feito na atribuição. Entre as duas situações, há uma grande diferença nas consequências da publicação e nos direitos das partes envolvidas.
Quando falamos de um retrato, certo? Antes que a pergunta possa ser respondida, qual é o direito de um retrato e até que ponto esse direito chega, a questão do que é um retrato, em primeiro lugar, deve ser respondida primeiro. As descrições da legislação não fornecem uma explicação completa e clara. Como uma descrição para um retrato é dada: 'uma imagem do rosto de uma pessoa, com ou sem o de outras partes do corpo, de qualquer forma que seja feita'.
Se olharmos apenas para esta explicação, podemos pensar que um retrato inclui apenas o rosto de uma pessoa. No entanto, este não é o caso. A propósito, o acréscimo: 'seja como for' significa que não importa para um retrato se é fotografado, pintado ou desenhado de qualquer outra forma. Uma transmissão de televisão ou caricatura pode, portanto, cair no escopo de um retrato. Isso deixa claro que o escopo do termo 'retrato' é amplo. Um retrato também inclui um vídeo, ilustração ou representação gráfica. Vários processos foram conduzidos em relação a este assunto e o Supremo Tribunal acabou elaborando isso com mais detalhes, a saber, o termo 'retrato' é usado quando uma pessoa é retratada de maneira reconhecível. Esse reconhecimento pode ser encontrado nas características faciais e no rosto, mas também pode ser encontrado em outra coisa. Pense, por exemplo, em uma postura ou penteado característicos. Os arredores também podem desempenhar um papel. Uma pessoa que está caminhando em frente ao prédio onde essa pessoa trabalha tem mais probabilidade de ser reconhecida do que quando essa pessoa foi retratada em um local onde normalmente nunca iria.
Direitos legais
Pode haver uma violação do retrato, se a pessoa que está sendo retratada for reconhecível em uma fotografia e ela também for publicada. É preciso determinar se o retrato foi encomendado ou não e se a privacidade prevalece sobre a liberdade de expressão. Se uma pessoa encomendou um retrato, o retrato só pode ser tornado público se a pessoa em questão tiver concedido permissão. Embora os direitos autorais da obra pertençam ao criador do retrato, ele não pode torná-lo público sem permissão. O outro lado da moeda é que a pessoa retratada também não pode fazer tudo com o retrato. Obviamente, a pessoa retratada pode usar o retrato para fins particulares. Se a pessoa retratada quiser tornar o retrato público, ele deve ter permissão do criador. Afinal, o criador tem os direitos autorais.
De acordo com a Seção 21 da Lei de Direitos Autorais, o criador em teoria tem o direito de publicar o retrato gratuitamente. No entanto, este não é um direito absoluto. A pessoa em questão pode agir contra a publicação, se e na medida em que tiver um interesse razoável em fazê-lo. O direito à privacidade é muitas vezes referido como um interesse razoável. Pessoas conhecidas, como esportistas e artistas, podem, além do interesse razoável, também ter interesses comerciais para impedir a publicação. Além do interesse comercial, no entanto, a celebridade também pode ter outro interesse. Afinal, existe uma chance de que ele venha a sofrer danos à sua reputação por causa da publicação. Como o conceito de “juro razoável” é subjetivo e as partes geralmente relutam em concordar com ele, você pode ver que muitos processos estão sendo conduzidos em relação a esse conceito. Caberá então ao tribunal determinar se o interesse da pessoa retratada prevalece sobre o interesse do autor e da publicação.
Os seguintes motivos são importantes para o retrato certo:
- interesse razoável
- interesse comercial
Se olharmos para o exemplo de Robin van Persie, é óbvio que ele tem um interesse razoável e comercial, dada sua grande fama. O judiciário determinou que o interesse financeiro e comercial de um atleta de topo pode ser considerado um interesse razoável, na aceção da Seção 21 da Lei de Direitos Autorais. De acordo com este artigo, a publicação e reprodução de um retrato não é permitida sem o consentimento da pessoa representada no retrato, se o interesse razoável dessa pessoa se opuser à divulgação. O atleta de topo pode cobrar uma taxa pela permissão de usar seu retrato para fins comerciais. Dessa forma, ele também pode capitalizar sua popularidade; isso pode assumir a forma de um contrato de patrocínio, por exemplo. Mas e o futebol amador, se você é menos conhecido? Sob certas circunstâncias, o retrato correto também se aplica a atletas amadores de topo. No julgamento de Vanderlyde / editora Spaarnestad, um atleta amador se opôs à publicação de seu retrato em uma revista semanal. O retrato fora feito sem sua comissão e ele não havia concedido permissão ou recebido compensação financeira pela publicação. O tribunal considerou que um atleta amador também tem direito a lucrar com sua popularidade se essa popularidade tiver valor de mercado.
Violação
Se seus interesses parecem violados, você pode exigir uma proibição de publicação, mas também é possível que sua imagem já tenha sido usada. Nesse caso, você pode reivindicar uma compensação. Essa compensação geralmente não é muito alta, mas depende de vários fatores. Existem quatro opções para agir contra uma violação dos direitos de retrato:
- Carta de convocação com declaração de abstinência
- Convocação para processo civil
- Proibição de publicação
- Compensação
Penalidades
No momento em que fica claro que o direito de retrato de alguém está sendo violado, geralmente é importante proibir outras publicações no tribunal o mais rápido possível. Dependendo da situação, também é possível que as publicações sejam retiradas do mercado comercial. Isso é chamado de recall. Este procedimento costuma ser acompanhado por uma reclamação por danos. Afinal, ao agir de forma contrária ao direito retratado, a pessoa retratada pode sofrer danos. O valor da indemnização depende dos danos sofridos, mas também do retrato e da forma como a pessoa é retratada. Há também uma multa de acordo com o Artigo 35 da Lei de Direitos Autorais. Se o direito ao retrato for violado, o infrator do direito ao retrato será culpado da violação e será multado.
Se seu direito for violado, você também poderá reivindicar danos. Você pode fazer isso se sua imagem já foi publicada e acredita que seus interesses foram violados.
O montante da indemnização será frequentemente determinado pelo tribunal. Dois exemplos bem conhecidos são a "foto do terrorista de Schiphol", em que a polícia militar escolhe um homem com aparência muçulmana para uma verificação de segurança com um texto abaixo da imagem "Schiphol ainda está seguro?" e a situação de um homem que estava a caminho do trem foi fotografado andando pelo Distrito da Luz Vermelha e acabou no jornal com o título “Espiando as putas”.
Em ambos os casos, foi julgado que a privacidade superava a liberdade de expressão do fotógrafo. Isso significa que você não pode simplesmente publicar todas as fotos tiradas na rua. Normalmente, este tipo de taxas varia entre 1500 e 2500 euros.
Se, além dos juros razoáveis, houver também um interesse comercial, a remuneração poderá ser muito maior. A compensação depende então do que resultou em trabalhos semelhantes e, portanto, pode chegar a dezenas de milhares de euros.
Contato
Considerando as possíveis sanções, é aconselhável agir com cuidado ao publicar retratos e tentar o máximo possível obter a permissão do interessado com antecedência. Afinal, isso evita muita discussão depois.
Se você quiser saber mais sobre o assunto dos direitos de retratos ou se pode usar certos retratos sem permissão ou se acredita que alguém está violando seu direito de retratar, entre em contato com os advogados de Law & More.